Интеллектуальные права (общая характеристика). Исключительное право. Исключительное право, принадлежащее нескольким лицам Исключительное право содержание его и использование

Наконец, законом специально устанавливаются изъятия из сферы действия исключительного права, допускающие в ограниченных пределах использование третьими лицам охраняемых результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, которое может осуществляться без получения согласия (разрешения) автора или иного правообладателя. Подобные ограничения и исключения из сферы действия исключительных прав предусматриваются также в иностранном законодательстве и в международных соглашениях. Их введение обусловлено объективной потребностью учитывать общественно значимые интересы, вступающие в противоречие с имущественными интересами правообладателей: доступ к информации, проведение научных исследований, получение образования, потребности лиц с ограниченными возможностями и др.

Подобные ограничения обычно называют случаями «свободного использования» результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Случаи свободного использования названы, в частности, в ст. 1272—1280, 1306, 1359—1361, 1422, 1456, 1487 ГК РФ.

Поскольку свободное использование ограничивает пределы действия исключительного права, оно допускается только в особых случаях. Ориентиром для государств в этом отношении служат международные соглашения, в которые зачастую включаются перечни допустимых ограничений исключительных прав. Например, такие нормы содержатся в Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, Парижской конвенции об охране промышленной собственности , Директиве Европейского Парламента и Совета ЕС № 2001/29/ЕС от 22 мая 2001 г. о гармонизации некоторых аспектов авторского права и смежных прав в информационном обществе.

В Бернской конвенции (п. 2 ст. 9) впервые появился так называемый «трехступенчатый (трехшаговый) тест», устанавливающий для стран-участниц применительно к сфере охраны авторских прав общие критерии введения подобных ограничений. Три его элемента указывают, что страны — участницы Бернской конвенции вправе разрешать воспроизведение охраняемых литературных и художественных произведений: 1) в определенных особых случаях; 2) при условии, что воспроизведение не наносит ущерба нормальной эксплуатации произведения, и 3) при условии, что воспроизведение не ущемляет необоснованным образом законные интересы автора.

В дальнейшем аналогичные правила в отношении ограничений в сфере авторских и смежных прав были включены в ст. 10 Договора ВОИС по авторскому праву и в ст. 16 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам, а также в ст. 13 Соглашения ТРИПС. Статьи 17, 26 и 30 Соглашения ТРИПС содержат сходные требования в отношении ограничений исключительных прав на товарные знаки, промышленные образцы и изобретения. Все эти нормы были адресованы странам-участницам соответствующих международных соглашений и носят публично-правовой характер, так как направлены на установление допустимых пределов введения ограничений исключительных прав в национальном законодательстве. Вместе с тем в процессе применения этих правил во многих странах сложилась практика использования данных критериев национальными судами в спорных случаях практического применения действующих в этих странах ограничений. Формулировки, содержащиеся в ст. 13, 17, 26 и 30 Соглашения ТРИПС, воспроизведены в п. 5 ст. 1229 ГК РФ.

В действующем российском законодательстве выполнение требований трехступенчатого теста гарантируется закреплением положения о том, что подобные ограничения могут быть введены только Гражданским кодексом.

В отношении ограничений исключительного права не допускается расширительное толкование, применение аналогии закона или права (ст. 6 ГК РФ). В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах», действие трехступенчатого теста было истолковано в отношении произведений и объектов смежных прав. Пленум разъяснил, что в таких случаях суд, решая вопрос о правомерности действий сторон, должен установить, соответствовали ли закону цели бездоговорного использования и не превышал ли объем использования пределы, предусмотренные законом для данных объектов авторского права и смежных прав (п. 41).

Случаи свободного использования не затрагивают личных неимущественных прав авторов, которые продолжают действовать в полном объеме.

Различаются два вида свободного использования: без выплаты вознаграждения и с выплатой вознаграждения (например, п. 3 ст. 1263, ст. 1326, п. 3 ст. 1359, ст. 1360 ГК РФ). Право на вознаграждение («right of equitable remuneration»), причитающееся в подобных случаях, рассматривается в некоторых странах как самостоятельное имущественное право , принадлежащее авторам. Из самостоятельного характера этого права часто следует вывод о его тесной связи с личностью автора, о его обеспечительном, компенсационном характере. Так, в Бельгии автор или исполнитель не может отказаться от права на вознаграждение, в Германии прямо предусмотрено, что право на вознаграждение за прокат экземпляров произведения непередаваемо и неотчуждаемо.

Вместе с тем такой подход не является обязательным. Право автора (или другого правообладателя) извлекать имущественную выгоду из использования результата интеллектуальной деятельности (или средства индивидуализации) вытекает из самой природы этого права. Если сам автор как обладатель исключительного права осуществляет коммерческое использование, получаемая им имущественная выгода носит характер дохода (прибегли) от такого использования. Если же использование осуществляется другим лицом, то доходы автора принимают форму авторского вознаграждения.

В связи с этим вполне допустима позиция, которая рассматривает право на вознаграждение, причитающееся в случаях свободного использования, как составной элемент исключительного права. Именно такой подход избран в действующем российском законодательстве. В абз. 1 п. 5 ст. 1229 ГК РФ предусмотрено, что Кодексом устанавливаются в том числе такие ограничения исключительных прав, при которых использование результатов интеллектуальной деятельности допускается без согласия правообладателей, но с сохранением за ними права на вознаграждение. Аналогичное толкование было дано в совместном Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 5 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (п. 10.1).

Совместное обладание исключительным правом

Исключительное право рассматривается в российском законодательстве как единое право , состоящее из ряда правомочий (и одновременно способов использования), перечень и содержание которых зависит от того, в отношении какого объекта данное право возникает. В законе установлено, что правообладатель может использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, что наделяет его очень широким кругом возможностей (п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1279, п. 1 ст. 1317, п. 1 ст. 1358, п. 1 ст. 1484 ГК РФ и др.). Перечень способов использования (как правило, примерный), содержится в статьях ГК РФ, посвященных исключительным правам на конкретные виды результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

В отношении одного результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации может возникнуть только одно исключительное право (независимо от числа правообладателей), говорить об исключительных правах во множественном числе можно в случае, если лицо обладает правами на несколько разных результатов интеллектуальной деятельности и (или) средств индивидуализации.

В то же время исключительное право на конкретный результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации может принадлежать как одному, так и нескольким лицам совместно. Такие ситуации достаточно распространены. Они возникают, например, между соавторами произведения, исполнения, изобретения или иными первоначальными правообладателями (изготовителями фонограммы, например). Несколько лиц могут совместно приобрести исключительное право по договору или получить его в наследство.

Исключением из этого общего правила признается исключительное право на фирменное наименование (п. 2 ст. 1229 ГК РФ), которое всегда принадлежит только одному юридическому лицу . Фирменное наименование тесно связано с конкретным юридическим лицом, индивидуализирует его, т.е. выполняет в отношении него функции, подобные функциям имени человека . Закон не допускает распоряжения исключительным правом на фирменное наименование. В случае реорганизации юридического лица в форме разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц (п. 2 ст. 57 ГК РФ) должен быть решен вопрос о том, к какому из них переходит право на фирменное наименование реорганизованного юридического лица.

Исключительное право рассматривается как единое право, которое может быть отчуждено только в полном объеме (п. 1 ст. 1234 ГК РФ). При этом согласно п. 3 ст. 1227 ГК РФ к интеллектуальным правам (следовательно, и к исключительным правам, входящим в их состав) не применяются положения разд. II ГК РФ «Право собственности и другие вещные права ». Таким образом, к исключительному праву, принадлежащему совместно нескольким лицам, неприменимы положения об общей собственности . Специальные правила по этому вопросу установлены п. 3 ст. 1229 ГК РФ.

Каждый из сообладателей исключительного права может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению, т.е. самостоятельно, без согласования с другими правообладателями. При этом допускается, что применительно к конкретным случаям либо в самом ГК РФ, либо соглашением правообладателей может быть предусмотрен иной порядок. В настоящее время в ГК РФ имеются два таких исключения: 1) произведение науки, литературы или искусства, созданное в соавторстве, используется соавторами совместно, если между ними не будет заключено иное соглашение (п. 2 ст. 1258 ГК РФ); 2) использование совместного исполнения осуществляется руководителем коллектива исполнителей, а при его отсутствии — членами такого коллектива совместно, если соглашением между ними не будет предусмотрено иное (п. 2 ст. 1314 ГК РФ). При этом, при отсутствии соглашения об ином, допускается использование авторами и исполнителями по своему усмотрению тех элементов произведения или совместного исполнения, которые могут быть использованы независимо от других таких элементов.

Распоряжение исключительным правом, напротив, обычно осуществляется правообладателями совместно. В то же время в Гражданском кодексе или по соглашению сторон может быть предусмотрен иной порядок распоряжения исключительным правом. В ГК РФ такой особый порядок предусмотрен только в одном случае: распоряжение исключительным правом на совместное исполнение (п. 2 ст. 1314 ГК РФ).

Доходы от совместного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо от совместного распоряжения исключительным правом распределяются между всеми правообладателями в равных долях. Этот принцип распределения доходов применяется, если правообладатели не предусмотрели какого-либо иного порядка распределения доходов в своем соглашении. Для решения вопроса о распределении между сообладателями исключительного права доходов, которые каждый из них получает при самостоятельном осуществлении использования соответствующего результата (средства индивидуализации) или при самостоятельном распоряжении исключительным правом, необходимо заключение между ними соглашения.

Каждый из сообладателей исключительного права может самостоятельно принимать меры по его защите.

Взаимоотношения между лицами, которым совместно принадлежит исключительное право, целесообразно определять заключенным между ними соглашением. В частности, в таком соглашении они могут не только установить порядок использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, но и договориться о распределении доходов от реализации исключительного права, поручить осуществление прав одному из правообладателей или третьему лицу, определить порядок обозначения имен соавторов при использовании произведения и т.п. В соглашении правообладателей может быть также заранее предусмотрен механизм выхода лица из числа обладателей исключительного права, выделения долей в этом праве в целях отчуждения или безвозмездной передачи лицом своей доли в этом праве другим правообладателям или третьим лицам. Такое соглашение может быть заключено в виде договора . Если правообладателями являются наследники, то по их желанию соглашение может быть отражено в свидетельстве о праве на наследство либо оформлено в виде самостоятельного документа.

Исключительное право и совместное имущество супругов

Еще одним последствием, вытекающим из особенностей исключительного права , является решение вопроса о его соотношении с общим имуществом супругов. Поскольку согласно п. 3 ст. 1227 ГК РФ к интеллектуальным правам не применяются положения о праве собственности и других вещных правах , очевидно, что исключительное право не может входить в совместную собственность супругов. Однако, будучи имущественным правом , оно могло бы быть частью их общего имущества. Тем не менее в абз. 4 п. 2 ст. 256 ГК РФ установлено, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, принадлежащее его автору , не входит в общее имущество супругов, хотя доходы , полученные от его использования, признаются их совместной собственностью, если договором между ними не предусмотрено иное. Аналогичные правила содержатся также в п. 3 ст. 36 Семейного кодекса РФ, согласно которому «исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный одним из супругов, принадлежит автору такого результата».

Такой подход объясняется тем, что акт творчества носит очень личный характер, поэтому решение вопроса о том, когда и каким образом ознакомить общество с творческим результатом, какими способами осуществлять его использование и в каких пределах, должен решаться самим автором такого результата.

Случаи одновременного существования самостоятельных исключительных прав у нескольких правообладателей

Особенностью исключительных прав служит также и то, что в некоторых случаях на законных основаниях одновременно у нескольких правообладателей существуют самостоятельные исключительные права на одни и те же результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. В таких случаях правообладатели вправе не только самостоятельно (т.е. независимо друг от друга, по своему усмотрению) использовать результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, но и самостоятельно распоряжаться исключительным правом на них.

Впервые эту особенность, присущую некоторым относительно недавно появившимся видам исключительных прав, отметил В.А. Дозорцев. Наличие подобных институтов свидетельствует о существенном ослаблении присущих исключительным правам абсолютных свойств. Для правового режима указанных объектов характерна вытекающая из закона возможность множественности правообладателей, в то время как абсолютное право, как традиционно считается, может принадлежать лишь одному лицу. В то же время права таких лиц на соответствующие объекты сохраняют свой исключительный характер, так как они все же устанавливают монополию (пусть в ограниченных пределах), позволяющую ввести соответствующий охраняемый объект в экономический оборот. Эта монополия обеспечивается тем, что круг лиц, за которыми закрепляются такие права, а также перечень оснований их возникновения жестко ограничены законом.

К числу таких случаев п. 4 ст. 1229 ГК РФ относит исключительные права лиц: 1) независимо друг от друга создавших идентичные топологии интегральной микросхемы (п. 3 ст. 1454 ГК РФ); 2) добросовестно и независимо от других обладающих сведениями, составляющими содержание охраняемого секрета производства (п. 2 ст. 1466 ГК РФ); 3) на использование наименования места происхождения товара (п. 2 ст. 1518 ГК РФ).

Автору любого объекта интеллектуальной собственности принадлежат исключительные права на результаты его труда. Что такое эти исключительные права? Какие они? Значит ли это, что только творец может обладать своим произведением или изделием? Подлежат ли передаче авторские права?

Постараемся ответить на поставленные вопросы.

Исключительные права

Исключительное право – комплекс имущественных, неимущественных и иных прав субъективных на объект интеллектуальной собственности (ст. 1229 ГК РФ).

Особенностью этого института является сохранение прав авторства на вещь у творца даже при отчуждении этой самой вещи иному лицу. Например, покупая книгу или картину, человек не может претендовать на то, чтобы называться творцом этих объектов, но права собственности на результат деятельности автора к покупателю безусловно переходят.

Права собственности и исключительные права – категории абсолютно разные. Право собственности предполагает полное господство хозяина над имуществом. Запрет на вмешательство других лиц носит в этом случае дополнительный характер. Если же речь идёт об исключительном праве, то исключение иных лиц от вмешательства в права автора – основа этой категории. Отсюда исключительное право и получило своё название – оно исключает или устраняет иные субъекты от господства над созданными автором объектами.

Исключительные права могут переходить в пользование другим лицам или отчуждаться.

В первом случае возникают исключительные права и неисключительные права. Исключительными обладает автор, неисключительными – тот, кому они переданы в пользование.

Если речь идёт об отчуждении прав, то имеется в виду полная передача объекта контрагенту со всеми правами на него, в том числе исключительными.

Такая сделка обычно сопровождается заключением договора. Анализ судебной практики (допустим, Постановление ВАС № 5816/11) свидетельствует о том, что даже на проектную документацию в сфере строительства всегда следует составлять отдельный договор на передачу авторских прав на объект, иначе никаких корректировок заказчик в проектную документацию вносить не сможет – только автор. Стоимость передачи исключительных прав оговаривается отдельно.

Возникновение и действие исключительных прав

1. Объекты селекционных достижений. Исключительные права на эти объекты позволяют автору беспрепятственно размножать, воспроизводить, продавать транспортировать и хранить выведенные семена или племенной материал. Права действуют 30 лет с момента госрегистрации.
2. Топологии интегральных микросхем. Автор вправе воспроизводить свою топологию, продавать, заключать сделки, где она является объектом, или беспрепятственно транспортировать. Исключительные права на этот объект появляются с началом использования топологии и принадлежат автору на протяжении 10 лет.
3. Ноу-хау. Данный объект не подлежит госрегистрации. Права на него действуют пока сохраняется секретность сведений, входящих в содержание ноу-хау. Компания, использующая в своей деятельности какую-либо конфиденциальную информацию, вправе распоряжаться ею любым дозволенным способом.
4. Средства индивидуализации. Все объекты, входящие в эту группу, кроме коммерческого обозначения, подлежат госрегистрации в специальных реестрах. Исключительные права появляются с момента подачи соответствующей заявки о регистрации в Роспатент. Срок их действия – 10-летний период. Передача исключительных прав подлежит госрегистрации.

О передаче исключительных прав на большинство объектов необходимо сообщать в Роспатент.

Предоставление исключительных прав иным лицам

Законодательством предусмотрена возможность автора передать исключительные права иным лицам (п. 3 ст. 1228 ГК РФ). Передача исключительных прав оформляется в виде договора или в других дозволенных формах.

1. Заключить договор об отчуждении исключительного права. Этот вариант передачи исключительных прав считается наиболее распространённым. В рамках соглашения могут отчуждаться практически все объекты, созданные благодаря интеллектуальной деятельности (исключение – некоторые средства индивидуализации, например, место происхождения продукта).

Договор об отчуждении исключительного права обладает такими особенностями:

• целью договора является передача прав автора иному лицу, которое получает возможность полностью распоряжаться переданным объектом пока действуют исключительные права;
• у автора могут сохраняться лишь личные неимущественные права (например, когда передаётся исключительное право на произведение, его творец всё равно имеет право считаться автором);
• к приобретателю переходят договорные обязательства в рамках лицензионных соглашений, заключённых ранее правообладателем;
• приобретатель получает все имущественные права в отношении передаваемого объекта;
• приобретатель получает неограниченное право распоряжения объектом (обременения могут быть основаны лишь на ).

Госрегистрация договоров обязательна для отчуждения:

• объектов патентного права;
• средств индивидуализации;
• топологий, баз данных и программного обеспечения (если они были ранее зарегистрированы в Роспатенте).

Процедура регистрации описана в Постановлении Правительства РФ № 1416.

1. Заключить лицензионный договор. Речь идёт о продаже исключительных прав для их использования в деятельности иных лиц. При этом абсолютные права на объект не передаются, автор остаётся полноценным собственником своего творения.

Особенности договора:

• использование объекта в пределах, предусмотренных соглашением;
• государственная регистрация для договоров, в которых речь идёт о передаче объектов, подлежащих патентованию;
• может заключаться лицензиаром с неограниченным количеством лиц;
• срок, на который заключается соглашение, не может быть более длительным, чем период действия патента или специального свидетельства;
• при передаче исключительного права другом лицензиару, соглашение не теряет законной силы.

Существует несколько разновидностей лицензионных договоров. Наиболее распространённым считается договор коммерческой концессии, в котором в использование передаётся не один объект, а несколько. Например, и товарный знак, и ноу-хау.

1. Передать исключительные права в залог. Залог исключительных прав возможен только в отношении прав, подлежащих отчуждению. То есть, заложить личное неимущественное право нельзя. Залоговым договором устанавливается запрет на отчуждение прав залогодателем иным лицам без разрешения залогодержателя.

Взыскание на залоговое имущество осуществляется по общим правилам залоговых правоотношений – как в судебном, так и во внесудебном порядке.

Также переход исключительных прав практикуется и без договора. Допустим, когда исключительные права переходят по наследству или передаются вследствие правопреемства при реорганизации юрлиц и т.д. Если права переходят к правопреемнику в отношении объектов, на которые выдан патент или специальное свидетельство, то этот переход прав подлежит также госрегистрации.

Гаврилов Э.П., доктор юридических наук, профессор кафедры гражданского права ГУ-ВШЭ, заведующий кафедрой гражданско-правовых дисциплин Института международной торговли и права.

Общие положения

Сама возможность принадлежности любого гражданского права не одному лицу (субъекту), а одновременно двум или более лицам, по моему мнению, вытекает из основных начал гражданского законодательства, указанных в ст. 1 ГК РФ. Исключения предусмотрены законом. Иными словами, когда субъекты гражданских прав упоминаются в Гражданском кодексе РФ в единственном числе, регулирование распространяется и на те ситуации, когда в качестве такого субъекта выступает более одного лица.

Принадлежность гражданского права одновременно двум или нескольким субъектам упоминается в Кодексе, лишь когда надо урегулировать отношения, складывающиеся между этими совладельцами либо между совладельцами и третьими лицами. Только в этих обстоятельствах необходимыми становятся нормы главы 16 ГК РФ "Общая собственность", ст. ст. 321 - 326 (множественность лиц в обязательстве), ст. ст. 1164 - 1170 (общая собственность наследников) и многие другие. В остальных случаях нет необходимости упоминать о принадлежности гражданских прав одновременно нескольким лицам.

Часть четвертая ГК РФ закрепляет исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (произведения науки, литературы и искусства; исполнения; изобретения; полезные модели; промышленные образцы; селекционные достижения; топологии интегральных микросхем), средства индивидуализации (фирменные наименования; товарные знаки и знаки обслуживания; коммерческие обозначения), а также на некоторые иные объекты (фонограммы; сообщения в эфир или по кабелю радио- и телепередач; секреты производства).

Что касается принадлежности исключительного права одновременно нескольким лицам, то часть четвертая ГК РФ упоминает об этом в 25-ти (!) статьях, что, конечно, серьезно затрудняет научный анализ <1>.

<1> Многие аспекты этой темы были затронуты в статье В. Кастальского "Совместное обладание исключительным правом" // Хозяйство и право. 2008. N 4.

Термин "несколько лиц" я применяю в смысле "два или большее число лиц".

Традиционно гражданские права делятся на две большие группы: абсолютные и относительные права. Абсолютные права существуют в абсолютных правоотношениях, где праву владельца противостоят обязанности неопределенно широкого круга лиц. К абсолютным правам относятся право собственности и другие вещные права. Относительные права характерны для обязательственных отношений, участники которых точно определены. Права третьих лиц этими отношениями не затрагиваются. Типичные относительные права закреплены в договорных отношениях.

Что касается исключительных прав, то они, подобно праву собственности (и другим вещным правам), проявляются только в абсолютных правоотношениях, оказывая влияние и создавая обязанности для любых третьих лиц. В относительных (обязательственных, договорных) отношениях исключительные права не существуют и существовать не могут, хотя нет никаких сомнений в том, что исключительные права служат предпосылкой и первоосновой для заключения договоров, регулируемых частью четвертой ГК РФ.

Специальные нормы, касающиеся принадлежности права собственности нескольким лицам, сосредоточены в главе 16 ГК РФ.

В связи с отмеченными чертами сходства между правом собственности и иными вещными правами, с одной стороны, и исключительными правами - с другой, было бы логично в части четвертой Кодекса сделать ссылку на то, что нормы главы 16 "Общая собственность" (или определенная часть этих норм, относящаяся к "общим положениям") применимы к исключительным правам. Это значительно облегчило бы рассмотрение многих вопросов, касающихся принадлежности исключительных прав одновременно нескольким лицам. Такую отсылку еще не поздно сделать при доработке норм ГК РФ.

Действительно, обратим внимание на то, что п. 2 ст. 1233 ГК РФ вводит замечательную норму: к договорам о распоряжении исключительным правом применяются общие положения об обязательствах (ст. ст. 307 - 419) и о договоре (ст. ст. 420 - 453), поскольку иное не установлено правилами раздела VII и не вытекает из содержания или характера исключительного права.

Почему бы не ввести аналогичную отсылочную норму о применении главы 16 ГК РФ к нормам, регулирующим вопросы принадлежности исключительного права нескольким лицам одновременно? Такая отсылка не будет означать, что с теоретической точки зрения исключительные права приравниваются к праву собственности. К этому я не призываю. Но с практической точки зрения применение к исключительным правам хотя бы основных положений ст. ст. 244 - 250 ГК РФ было бы крайне полезным. Ведь все равно в настоящее время даже при отсутствии такой отсылки многие положения главы 16 приходится использовать по отношению к исключительным правам (прямо или по аналогии) в связи с отсутствием в части четвертой ГК РФ удовлетворительного правового регулирования.

Общие положения об исключительных правах, принадлежащих нескольким лицам

Общие положения о принадлежности исключительного права одновременно нескольким лицам содержатся в п. п. 2 - 4 ст. 1229 ГК РФ. Первый случай (п. 2) характеризуется тем, что исключительное право принадлежит нескольким лицам совместно. Слово "совместно" при этом является ключевым. Сразу отмечу, что эта ситуация представляет собой аналог общей долевой собственности.

Суть второго случая (п. 4) в том, что на один объект либо на одинаковые объекты у разных лиц возникают самостоятельные исключительные права. Ключевое слово - "самостоятельные". Прямой аналогии с общей собственностью здесь нет. Каждый случай заслуживает отдельного рассмотрения.

Исключительное право, принадлежащее нескольким лицам совместно

В п. 2 ст. 1229 ГК РФ установлено: исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно. Эта норма относится ко всем объектам, указанным в части четвертой ГК РФ, в отношении которых появляется исключительное право, кроме фирменных наименований. Такая принадлежность исключительного права нескольким лицам является "совместной".

В п. 2 ст. 1229 не указаны основания, по которым может возникать принадлежность исключительного права нескольким лицам. А это означает, что в принципе речь идет о любых основаниях возникновения гражданских прав, указанных в ст. 8 Кодекса; в частности, эти права возникают из договоров и иных сделок, из актов государственных органов, из судебных решений, в результате создания результата интеллектуальной деятельности, при наследовании и т.д.

В п. 4 ст. 1228 специально отмечено: права на результат интеллектуальной деятельности, созданный совместным творческим трудом двух и более граждан (соавторство), принадлежат соавторам совместно.

Таким образом, из нормы п. 2 ст. 1229 вытекает, в частности, то, что исключительное право на произведение подлежит отчуждению по договору нескольким лицам, что заявку на получение патента на изобретение могут подать несколько лиц, причем не обязательно соавторы, что товарный знак возможно зарегистрировать на имя нескольких правообладателей.

В этих и других подобных случаях исключительное право на один охраняемый объект будет принадлежать одновременно нескольким лицам, и это законно, легитимно.

Об исключительном праве на фирменное наименование

Иначе обстоит дело с фирменным наименованием. Строгий грамматический анализ норм п. 2 ст. 1229 ГК РФ приводит к следующему выводу: поскольку исключительное право на любой объект, охраняемый на основе части четвертой ГК, может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно, но эта норма не распространяется на фирменное наименование, это значит, что исключительное право на фирменное наименование не может принадлежать ни одному лицу, ни нескольким лицам совместно. Я утверждаю, что грамматически эти нормы имеют именно такое толкование. Однако полагаю, что мы должны простить законодателю этот ребус.

У меня нет никаких сомнений в том, что законодатель хотел сказать в п. 2 ст. 1229 следующее: исключительное право на фирменное наименование не может принадлежать нескольким лицам совместно; оно способно принадлежать только одному лицу.

В связи с этим любые совершенные после 31 декабря 2007 года сделки, направленные на появление нескольких обладателей исключительного права на фирменное наименование, должны считаться недействительными. Однако ранее заключенные сделки и договоры сохраняют свою силу (п. 2 ст. 422 ГК РФ). Эти прежние сделки и договоры должны быть приведены в соответствие с требованиями Кодекса, касающимися фирменных наименований, при первом (после 1 января 2008 года) изменении учредительных документов юридических лиц: как я полагаю, нормы, содержащиеся в ст. 14 Федерального закона от 18 декабря 2006 года N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", следует толковать расширительно, то есть применительно ко всем новеллам, касающимся фирменных наименований, содержащимся в части четвертой (а не только в § 1 главы 76, как указано в ст. 14 Закона N 231-ФЗ).

Соглашение между лицами, которым исключительное право принадлежит совместно

Второе предложение абз. 1 п. 3 ст. 1229 ГК РФ указывает, что взаимоотношения лиц, которым исключительное право принадлежит совместно, определяются соглашением между ними.

Предметом этого соглашения могут выступать различные аспекты осуществления исключительного права: в частности, вопросы использования охраняемого объекта (первое предложение абз. 1 п. 3), определения судьбы доходов от совместного использования охраняемого результата (абз. 2 п. 3) и т.п.

Кроме того, в силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ) совладельцы исключительного права, разумеется, вправе включить в него и иные условия. В частности, соавторы произведений часто определяют в таких соглашениях порядок указания своих имен.

По своей правовой природе данные соглашения являются договорами простого товарищества.

Обязаны ли совладельцы исключительного права заключать такое соглашение?

Для примера рассмотрим следующий гипотетический случай.

Два наследника получили в наследство: 1) исключительное право на популярную песню и 2) патент на изобретение "устройство для полива огорода".

Наследники никаких соглашений о порядке использования этих прав и распоряжения ими не заключали, права поступили им в общую собственность.

Первый наследник, обладая хорошим голосом и музыкальным слухом, стал часто исполнять указанную песню на публичных представлениях и получать за это неплохие деньги. Кроме того, он, имея большой земельный участок, выращивал на нем различные овощи, поливая их водой с помощью запатентованного устройства (которое сам изготовил), и весьма успешно сбывал полученные урожаи.

Откровенно говоря, я бы не хотел оказаться на месте этого юриста, ибо прямых и ясных ответов, относящихся к данной ситуации, законодательство не содержит. Более того, не понятно, к какому разделу ГК РФ следует обращаться: к главе 16 "Общая собственность", к разделу V "Наследственное право" или к части четвертой Кодекса об интеллектуальных правах.

Конечно, в настоящей статье я попытаюсь дать ответы на вопросы, возникшие в этой ситуации.

Распоряжение исключительным правом, принадлежащим нескольким лицам совместно

Абзац 3 п. 3 ст. 1229 ГК РФ предусматривает: распоряжение исключительным правом (принадлежащим нескольким лицам совместно) осуществляется правообладателями совместно, если Кодексом не предусмотрено иное.

А сейчас обратимся к общему правилу данной нормы.

В отличие от п. 2 ст. 1229, где речь идет о совместной принадлежности исключительного права, здесь говорится о совместном осуществлении исключительного права, то есть об активных действиях правообладателя по реализации исключительного права. Здесь "совместность" предполагает наличие прямо выраженного согласия, то есть соглашения. Таким образом, при отсутствии соглашения между всеми правообладателями никаких актов распоряжения исключительным правом не может быть.

Понятие "распоряжения" исключительными правами содержится в ст. 1233 ГК РФ. Оно включает договоры об отчуждении исключительного права (ст. 1234), лицензионные договоры (ст. 1235), а также иные договоры и сделки: в частности, договоры о залоге исключительного права (§ 3 главы 23, п. 5 ст. 1233), о доверительном управлении имуществом (глава 53), о коммерческой концессии (глава 54), о внесении исключительного права в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества (ст. 66) и др.

По общему правилу, осуществляя действия по распоряжению исключительным правом, совместно принадлежащим нескольким лицам, каждый правообладатель действует только в рамках заключенного соглашения.

Распоряжение исключительным правом, принадлежащим нескольким лицам совместно, при отсутствии согласия этих лиц

Абзац 3 п. 3 ст. 1229 указывает на то, что в ГК РФ могут содержаться изъятия из общего принципа, в соответствии с которым распоряжение исключительным правом, принадлежащим нескольким лицам, осуществляется этими лицами совместно. Такие изъятия в Кодексе есть.

Прежде всего следует указать на п. 5 ст. 1373, которая устанавливает, что если патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, получен совместно на имя исполнителя и Российской Федерации (субъекта РФ, муниципального образования), то государственный или муниципальный заказчик (он действует от имени РФ и т.д.) вправе предоставить безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование таких изобретения, полезной модели, промышленного образца в целях выполнения работ или осуществления поставок продукции для государственных или муниципальных нужд, уведомив об этом исполнителя (но без получения его согласия!).

Эта норма в силу ст. 1432 ГК РФ применяется и к селекционным достижениям.

Аналогичная норма - по отношению к произведениям науки, литературы и искусства - есть и в п. 4 ст. 1298 ГК РФ. Эта норма в силу ст. 1464 распространяется и на топологии интегральных микросхем.

Использование исключительного права, принадлежащего нескольким лицам

Первое предложение абз. 1 п. 3 ст. 1229 устанавливает: в случае когда исключительное право принадлежит нескольким лицам совместно, каждый из правообладателей может использовать (охраняемый объект) по своему усмотрению, если Кодексом или соглашением между правообладателями не установлено иное.

Таким образом, общая норма предусматривает, что каждый правообладатель осуществляет индивидуально и независимо от других правообладателей действия по использованию охраняемого объекта.

Эта норма носит принципиальный характер. Она подлежит применению как при отсутствии какого-либо соглашения между правообладателями, так и в том случае, если такое соглашение достигнуто (например, касающееся вопросов распоряжения исключительным правом), но оно не регулирует вопросы использования охраняемого объекта.

Во всех этих ситуациях, хотя дело касается исключительного права, принадлежащего нескольким лицам совместно, само использование этого охраняемого объекта будет не совместным, а индивидуальным. Совместным считается только такое использование, которое охватывается соглашением.

Установив принцип индивидуального использования исключительного права, принадлежащего нескольким лицам совместно, законодатель отказался - прямо и решительно - от принципа совместного использования общей долевой собственности, содержащегося в п. 1 ст. 247 ГК РФ: владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляются по соглашению всех ее участников, а при недостижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом.

Очень трудно понять логику законодателя, который в двух случаях, в значительной степени сходных, употребляет два совершенно разных принципа: в одном (применительно к общей долевой собственности) - принцип совместного использования, в другом (применительно к исключительному праву, принадлежащему нескольким лицам совместно) - принцип индивидуального использования, по собственному усмотрению правообладателя.

При этом необходимо учитывать, что индивидуальное, по собственному усмотрению использование объекта исключительного права, принадлежащего нескольким лицам, возможно в значительно большем количестве случаев и играет заведомо большую хозяйственную роль, чем использование объекта общей долевой собственности одним из сособственников (о чем сразу же становится известно остальным сособственникам, поскольку объект общей собственности - вещь - в каждый данный момент времени способен находиться только в одном месте). Поэтому собственники имеют право добиваться в суде заключения соглашения об использовании.

Что касается индивидуального применения исключительного права лишь одним из нескольких правообладателей, то, во-первых, оно длительное время может быть неизвестным остальным правообладателям и, во-вторых, даже если о таком использовании стало известно, они все равно не правомочны потребовать через суд заключения соглашения о том, чтобы такое индивидуальное использование было признано совместным: в ст. 1229 ГК РФ нет указания о том, что соглашение в случае спора о его заключении считается заключенным по решению суда, в то время как в ст. 247 такое указание содержится.

Следовательно, юридическому лицу достаточно приобрести - любым законным путем - один процент исключительного права на литературное произведение, на кинофильм, на запатентованное изобретение, чтобы получить ничем не ограниченное исключительное право на самостоятельное индивидуальное использование этого объекта.

Указанный принцип "индивидуального использования" в дальнейшем в тексте части четвертой ГК РФ несколько раз повторяется применительно к отдельным случаям совместного правообладания. С юридико-технической точки зрения такие повторы не нужны, они не несут правовой нагрузки, ибо от многократного произнесения слова "халва" во рту слаще не становится.

Общий принцип "индивидуального использования" действует - применительно к соавторству - в п. 2 ст. 1411 (соавторы селекционного достижения) и в п. 2 ст. 1451 (соавторы топологии интегральной микросхемы). Повторение этого принципа в п. 2 ст. 1348 по отношению к соавторам изобретения, полезной модели и промышленного образца крайне неудачно в связи с тем, что эти соавторы в большинстве случаев не становятся владельцами исключительного права на запатентованное изобретение, полезную модель или промышленный образец, поскольку исключительное право переходит от них к другим лицам. Исправляя эту неточность, п. 4 ст. 1358 распространяет общий принцип "индивидуального использования" на любых совместных обладателей патентов на изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

Принцип "индивидуального использования" не применяется, однако, в ситуациях, указанных в ГК РФ. Их две.

Первая. В п. 2 ст. 1258 указано: произведение, созданное в соавторстве, используется соавторами совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Таким образом, здесь применен принцип, прямо противоположный тому, который содержится в ст. 1229, а именно: отсутствие соглашения между соавторами не дает возможности использовать произведение (в некоторых случаях вместо указанного соглашения выступает решение суда - см. второе предложение абз. 1 п. 2 ст. 1258). Более того, и тогда, когда соглашение между соавторами достигнуто, но не затрагивает вопросов использования произведения, исключительное право на которое принадлежит соавторам, использование этого произведения должно осуществляться соавторами совместно.

Принцип "совместного использования" любых произведений, в том числе созданных в соавторстве, существовал в советском (российском) авторском праве длительное время. На практике он всегда применялся, когда обладателями исключительного авторского права оказывались несколько лиц, в частности несколько сонаследников.

В настоящее время положение существенно изменилось. Введен принцип "индивидуального использования". Кроме того, предусмотрено отчуждение исключительного авторского права (ст. 1234 и ст. 1285 ГК РФ). Все это дает основание толковать норму п. 2 ст. 1258 в буквальном смысле: принцип "совместного использования" действует, только если исключительное право на произведение, созданное в соавторстве, принадлежит самим соавторам, а не иным лицам. Во всех остальных случаях использование принадлежащего нескольким лицам исключительного права на произведение происходит на основе принципа "индивидуального использования".

Вторая ситуация, когда принцип "индивидуального использования" заменяется принципом "совместного использования", указана в п. 2 ст. 1314: смежные права на совместное исполнение осуществляются руководителем коллектива исполнителей, а при его отсутствии - членами коллектива исполнителей совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное. Эта норма в основном аналогична содержащейся в п. 2 ст. 1258 и должна толковаться таким же образом.

Доходы, получаемые от использования исключительного права, принадлежащего нескольким лицам, и от распоряжения этим правом

В силу абз. 2 п. 3 ст. 1229 доходы от совместного использования (охраняемого объекта) распределяются между всеми правообладателями поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Уже говорилось о том, что часть четвертая ГК РФ предусматривает как "индивидуальное использование" охраняемого объекта, исключительное право на который принадлежит нескольким лицам совместно (использование без соглашения), так и "совместное использование" такого объекта (использование по соглашению).

Норма абз. 2 п. 3 ст. 1229 относится только к тем случаям использования, которые охватываются соглашением. Из этой нормы - a contrario - следует, что если использование не основано на соглашении (а такое использование не считается совместным), то доходы от него не распределяются между правообладателями: они остаются в собственности того правообладателя, который осуществлял (индивидуальное) использование. Вместе с тем если использование происходило в рамках соглашения, но в самом соглашении ничего не сказано о распределении (или о перераспределении) доходов, такое использование считается "совместным" и полученные всеми сообладателями доходы должны делиться поровну.

Что касается доходов, полученных от распоряжения исключительным правом, то, поскольку само распоряжение всегда является "совместным", к ним применяются нормы абз. 2 п. 3 ст. 1229: эти доходы делятся между всеми правообладателями поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Доли в исключительном праве у лиц, которым данное исключительное право принадлежит совместно

В соответствии с прямым указанием ст. 1226 ГК РФ исключительное право является имущественным правом.

Строго говоря, под действие главы 16 ГК РФ "Общая собственность" подпадают не только собственно вещи (имущество), но и имущественные права. Это хорошо видно хотя бы из ст. 1164 ГК РФ, регулирующей вопросы общей собственности наследников и содержащей прямую отсылку к положениям главы 16. А ведь в состав наследства входят и имущественные права (ст. 1112). Да и в самой главе 16 Кодекса прямо упоминаются исключительные права (п. 2 ст. 256).

Все это свидетельствует о том, что главу 16 ГК РФ следует считать некими общими положениями, применимыми и к исключительному праву, которое принадлежит нескольким лицам совместно. Эти общие положения, конечно, могли быть отменены и заменены иными нормами, содержащимися в части четвертой ГК РФ. Но такой отмены нет, а нормы части четвертой изменяют и заменяют лишь часть норм главы 16. Поэтому есть основания считать, что нормы главы 16 все же остаются общими, базовыми нормами для регулирования вопросов, возникающих, когда исключительное право принадлежит нескольким лицам совместно.

Глава 16 ГК РФ предусматривает два вида общей собственности - долевую и совместную. Третьего не дано. Для того чтобы общая собственность считалась совместной, требуется прямое указание закона - п. 3 ст. 244 ГК РФ. Такого указания применительно к исключительному праву Кодекс не содержит. Кроме того, законодатель не предусматривает для исключительного права, принадлежащего нескольким лицам совместно, никаких признаков, характерных для совместной собственности. Эти признаки названы в ст. 253 ГК РФ. Основной из них - презумпция согласия всех остальных участников совместной собственности на распоряжение имуществом, осуществляемое одним из совместных собственников.

Таким образом, несмотря на то, что законодатель не применяет термин "долевой", общую собственность нескольких лиц на исключительное право следует отнести к долевой собственности. От данного вывода не уйти: "гони природу в дверь - она влетит в окно!". Это означает, что лица, которым исключительное право принадлежит совместно, могут - путем соглашения - определить свои доли в исключительном праве, а если они этого не сделают, то согласно п. 1 ст. 245 и абз. 3 п. 3 ст. 1229 ГК РФ эти доли должны считаться равными.

Расходы по "содержанию" исключительного права, принадлежащего нескольким лицам совместно

"Содержание" (или поддержание в силе) исключительного права часто требует некоторых расходов. Это уплата патентных пошлин, пошлин за продление действия патентов и свидетельств, расходы, связанные с защитой исключительного права, и т.п. Часть четвертая ГК РФ не дает ответов на вопрос о том, кто же должен нести эти расходы, а потому в данном случае подлежат применению нормы ст. 249: каждый участник долевой собственности обязан соразмерно со своей долей участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также в издержках по его содержанию и сохранению.

Разумеется, эта норма является диспозитивной, она может быть изменена соглашением между правообладателями.

Распоряжение долей в исключительном праве

Часть четвертая ГК РФ не содержит никаких норм о том, имеет ли обладатель доли в исключительном праве право распорядиться своей долей и об условиях такого распоряжения. В связи с этим необходимо руководствоваться нормами п. 2 ст. 246, ст. 250 и ст. 251 ГК РФ.

Данные нормы сводятся к следующим двум основным положениям: 1) свобода любого собственника распоряжаться своей долей, которая, однако, 2) ограничена преимущественным правом покупки. Указанные принципы должны применяться и к распоряжению долями в исключительном праве.

Защита исключительного права, принадлежащего нескольким лицам совместно

В часть четвертую ГК РФ включено несколько специальных норм, содержащих ответ на вопрос о том, кто может осуществлять защиту такого исключительного права. Все эти нормы относятся к соавторам результатов интеллектуальной деятельности.

Первая касается соавторов произведений науки, литературы и искусства: каждый из соавторов вправе самостоятельно принимать меры к защите своих прав, в том числе в случае, когда созданное соавторами произведение образует неразрывное целое (п. 4 ст. 1258).

Вторая - практически аналогичная - норма содержится в п. 4 ст. 1314 в отношении смежных прав на совместное исполнение.

Третья норма применима к соавторам изобретения, полезной модели, промышленного образца: каждый из соавторов вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец (п. 4 ст. 1348).

И наконец, четвертая норма - п. 4 ст. 1411: каждый из соавторов селекционного достижения вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав.

В отношении топологий интегральных микросхем подобная норма не предусмотрена.

Нет в части четвертой ГК РФ аналогичных норм, касающихся других охраняемых объектов, а также иных случаев принадлежности исключительного права нескольким лицам совместно.

Впрочем, это легко объяснимо: если в части четвертой ГК РФ содержались бы общие нормы о порядке осуществления защиты исключительного права, принадлежащего нескольким лицам совместно, то разработчикам сразу же был бы сделан вполне обоснованный упрек в том, что это общий вопрос гражданского права, следовательно, ему не место в части четвертой ГК РФ.

Но каков же общий принцип защиты гражданского права, принадлежащего нескольким субъектам? Может ли каждый из них самостоятельно защищать такое право, или защиту его вправе осуществлять только все носители права сообща?

Давая ответ на этот вопрос, следует учитывать, что защита права неразрывно связана с осуществлением права; право, не обеспеченное защитой, нельзя осуществлять, это вообще не право. Определенное лицо становится субъектом какого-либо субъективного права, если оно обладает каким-либо правом, обеспеченным защитой. В противном случае перед нами не субъект права. В связи с изложенным приходим к выводу, что любой субъект права должен иметь возможность защищать свое право.

Это в полной мере относится и к тому гражданскому праву, которое принадлежит нескольким субъектам одновременно, то есть и к исключительному праву, принадлежащему нескольким лицам совместно. Это и есть общий принцип защиты гражданских прав.

Что касается указанных четырех специальных норм, содержащихся в части четвертой ГК РФ, то они лишь повторяют и подтверждают общий принцип: если исключительное право принадлежит нескольким лицам совместно, любое такое лицо вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав. Представляется, что это положение является императивной нормой, оно не может быть изменено соглашением между обладателями исключительного права.

Защищая свое право, каждый из совладельцев не обязан ни оповещать о своих действиях других совладельцев, ни согласовывать с ними свои действия, хотя, несомненно, во многих случаях это целесообразно.

Для защиты своего права любой совладелец должен иметь доказательства наличия у него исключительного права.

Вот здесь могут возникать трудности. Дело в том, что в нескольких случаях наше законодательство исходит из принципа "режима экономии", употребляемого не всегда кстати. Так, в п. 1 ст. 1393 указано: если патент (на изобретение, полезную модель или промышленный образец) испрашивается на имя нескольких лиц, им выдается один патент.

Аналогичная норма содержится в п. 3 ст. 1439, где установлено, что, если в заявлении на выдачу патента (на селекционное достижение) указано несколько заявителей, патент выдается заявителю, указанному в заявлении первым, и используется заявителями совместно по соглашению между ними.

Эти крайне неудачные нормы берут свое начало из недавнего советского прошлого, когда патенты (и авторские свидетельства) не имели практического значения.

Следует учитывать, что, когда защита исключительного права, принадлежащего нескольким лицам совместно, осуществляется только одним из них, истец защищает только свое право, свою долю в исключительном праве. Поэтому, например, исходя из абз. 2 п. 2 ст. 15 ГК РФ истец вправе требовать от ответчика - нарушителя исключительного права - возмещения упущенной выгоды в размере не всех доходов, полученных нарушителем, а только соответствующей доли этих доходов.

Равным образом если заявлено требование о выплате компенсации (п. 3 ст. 1252, ст. ст. 1301, 1311, п. 4 ст. 1515, п. 2 ст. 1537 ГК РФ), указанная компенсация, рассчитанная соответствующим образом, подлежит взысканию в пользу истца лишь в той доле, которую истец имеет в исключительном праве.

Самостоятельные исключительные права на один объект, принадлежащие нескольким лицам

В нескольких случаях, прямо названных в п. 4 ст. 1229 ГК РФ, нескольким лицам одновременно могут принадлежать исключительные права, являющиеся самостоятельными по отношению друг к другу. Эти права возникают, как указано в ГК РФ, "на один и тот же" объект или, добавим от себя, на тождественные, аналогичные объекты. То обстоятельство, что речь идет только о случаях, прямо перечисленных в ГК РФ, сближает данное право с общей совместной собственностью, которая также появляется лишь в ситуациях, предусмотренных законом (ст. 244 ГК РФ).

Однако рассматриваемое явление не имеет ничего общего с совместной собственностью: "собственность" является здесь не "совместной", а "самостоятельной", "индивидуальной". Это вообще не общая собственность.

У разных лиц возникают самостоятельные исключительные права, не зависящие друг от друга. Каждое такое лицо вправе использовать свой охраняемый объект вполне изолированно, без согласия со стороны других лиц. Более того, если распоряжение таким исключительным правом не исключено или не ограничено законом, обладатель этого права может и распоряжаться им самостоятельно.

В. Дозорцев называл данные самостоятельные исключительные права "ослабленными абсолютными" или "квазиабсолютными" правами <2>.

<2> Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сб. статей / Исследовательский центр частного права. М.: Статут, 2003. С. 65, 120.

Смысл этого нового, необычного термина состоит в том, что описанное исключительное право не действует против других обладателей аналогичного исключительного права (разумеется, если оно осуществляется в рамках закона), хотя такое право остается "исключительным", то есть действующим против (остальных) третьих лиц.

В п. 4 ст. 1229 ГК РФ предусмотрены четыре случая возникновения самостоятельных исключительных прав на одинаковые (тождественные) объекты. Такие права появляются на:

параллельно созданные топологии интегральных микросхем (топологии);

параллельно полученные секреты производства;

коллективные товарные знаки;

параллельно полученные свидетельства на наименование места происхождения товара (свидетельства на наименование).

Лицо, создавшее топологию, автоматически приобретает исключительное право на нее. Если другое лицо независимо от него создало идентичную топологию, оно приобретает исключительное право на эту идентичную топологию (п. 3 ст. 1454). Если это второе, параллельное создание топологии состоялось в тот период, когда первая топология не была известна в гражданском обороте и не была зарегистрирована в России, должна применяться презумпция того, что вторая топология создана независимо от первой.

Хотя исключительные права на первую и вторую топологии в п. 4 ст. 1229 и в п. 3 ст. 1454 названы "самостоятельными", то есть не зависящими друг от друга, на самом деле это не так: в соответствии с п. 3 ст. 1457 они прекращаются одновременно, по истечении десяти лет со дня возникновения исключительного права на первую топологию.

Самостоятельные исключительные права на параллельно полученные секреты производства возникают, только если обладатели получили их добросовестно и независимо от других обладателей этого секрета производства (п. 2 ст. 1466).

Эти исключительные права используются каждым из правообладателей индивидуально, независимо друг от друга. Каждый правообладатель также вправе самостоятельно распоряжаться своим исключительным правом.

В п. 4 ст. 1229 ГК РФ указано на то, что самостоятельные исключительные права могут принадлежать нескольким лицам одновременно в случае регистрации коллективного товарного знака. Как следует из ст. 1511, заявка на коллективный товарный знак подается объединением, уполномоченным зарегистрировать коллективный товарный знак на свое имя. Указанное объединение в случае регистрации коллективного товарного знака становится его правообладателем. Данное объединение, как я полагаю, может не быть самостоятельным юридическим лицом. Участниками этого объединения выступают юридические лица и граждане-предприниматели. При этом право пользования коллективным товарным знаком получает каждое из входящих в объединение лиц (абз. 3 п. 1 ст. 1510).

Таким образом, по своему происхождению, генезису коллективный товарный знак является единым знаком. Да и при самом использовании коллективного знака особой самостоятельности у лиц, входящих в объединение, нет, поскольку именно объединение в своем уставе должно (Sic!) указать: перечень товаров, которые будут маркироваться коллективным знаком, единые характеристики этих товаров, в том числе характеристики их качества, а также условия использования товарного знака.

При наличии таких обстоятельств вряд ли можно говорить о самостоятельности лиц, входящих в указанное объединение. Единственное право участника объединения, которое не подлежит ограничению, - право выхода из объединения; все остальные права могут быть ограничены уставом коллективного знака. И лишь выходя за пределы того, что указано в уставе, лицо, входящее в объединение, вправе использовать коллективный знак "самостоятельно".

В качестве четвертого - и последнего - случая возникновения самостоятельных исключительных прав на один и тот же объект п. 4 ст. 1229 ГК РФ называет параллельное получение разными лицами свидетельств на одно и то же наименование места происхождения товара. При этом отсылка дается к п. 1 ст. 1519 ГК РФ. Она представляется ошибочной. Отсылку надо давать к п. 1 ст. 1518, а точнее, ко всей ст. 1518, ибо и в п. 1, и в п. 2 данной статьи говорится о возможности получения разными лицами свидетельств об исключительном праве на одно и то же наименование.

Как можно понять из ст. 1518, разные лица могут либо подать одну заявку совместно, либо подавать каждый свою заявку по отдельности. И в том и в другом случае каждому заявителю выдается самостоятельное свидетельство о предоставлении исключительного права на наименование - разумеется, если заявители не укажут, что они желают получить одно свидетельство совместно (в соответствии с п. п. 2 и 3 ст. 1229).

Но и тогда, когда заявители подают разные заявки на одно и то же наименование, их заявки волей-неволей должны быть согласованными в отношении, во-первых, формы выражения самого наименования (например, вода "Полюстрово" или "Полюстровская"), во-вторых, товара, к которому это наименование применяется, в-третьих, границ соответствующего географического объекта и, в-четвертых, перечня особых свойств товара.

И лишь после согласования всех этих моментов каждому заявителю выдается вполне самостоятельное свидетельство о предоставлении исключительного права на наименование места происхождения товара.

Изложенные суждения могут показаться чисто теоретическими, но на самом деле они имеют широчайшее практическое применение. Приведу несколько случаев из практики, вызвавших конфликты и споры.

Письмо-согласие владельца товарного знака на то, чтобы его товарный знак был зарегистрирован также и на имя другого лица

На этот случай распространяется действие п. 6 ст. 1483 ГК РФ, который устанавливает, что обозначение, заявленное на регистрацию в качестве товарного знака, не может быть зарегистрировано, в частности, если оно тождественно или сходно до степени смешения с товарным знаком другого лица, охраняемым в Российской Федерации в отношении однородных товаров и имеющим более ранний приоритет (ранее действовавшее законодательство решало этот вопрос так же).

Это довольно распространенная ситуация: заявляемому товарному знаку противопоставляется более ранний товарный знак другого лица. С правовой точки зрения вопрос довольно ясный: вновь поступивший, более поздний знак не может быть зарегистрирован.

В последнем абзаце п. 6 ст. 1483 указано, однако, что регистрация в качестве товарного знака в отношении однородных товаров обозначения, сходного до степени смешения с каким-либо из товарных знаков, указанных в настоящем пункте, допускается только с согласия правообладателя.

Получается, что владелец регистрации представляет в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатент) свое согласие: "Я согласен с возможностью регистрации в качестве товарного знака в отношении товаров, однородных с теми, на которые распространяется моя регистрация, обозначения, сходного до степени смешения с моим товарным знаком, на имя такого-то лица".

В предшествовавшей практике Роспатента письмо-согласие толковалось следующим образом.

Во-первых, для Роспатента оно является не обязательным, а рекомендательным.

Во-вторых, оно применимо, лишь если новая регистрация испрашивается в отношении однородных товаров, а не аналогичных товаров <3>.

КонсультантПлюс: примечание.

1. Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

2. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно.

3. В случае, когда исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации принадлежит нескольким лицам совместно, каждый из правообладателей может использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению, если настоящим Кодексом или соглашением между правообладателями не предусмотрено иное. Взаимоотношения лиц, которым исключительное право принадлежит совместно, определяются соглашением между ними.

Распоряжение исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации осуществляется правообладателями совместно, если настоящим Кодексом или соглашением между правообладателями не предусмотрено иное.

Доходы от совместного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо от совместного распоряжения исключительным правом на такой результат или на такое средство распределяются между всеми правообладателями в равных долях, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Каждый из правообладателей вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.

4. В случаях, предусмотренных пунктом 3 статьи 1454, пунктом 2 статьи 1466 и пунктом 2 статьи 1518 настоящего Кодекса, самостоятельные исключительные права на один и тот же результат интеллектуальной деятельности или на одно и то же средство индивидуализации могут одновременно принадлежать разным лицам.

5. Ограничения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, в том числе в случае, когда использование результатов интеллектуальной деятельности допускается без согласия правообладателей, но с сохранением за ними права на вознаграждение, устанавливаются настоящим Кодексом.

При этом ограничения исключительных прав на произведения науки, литературы и искусства, объекты смежных прав, изобретения и промышленные образцы, товарные знаки устанавливаются с соблюдением условий, предусмотренных абзацами третьим, четвертым и пятым настоящего пункта.

Ограничения исключительных прав на произведения науки, литературы или искусства либо на объекты смежных прав устанавливаются в определенных особых случаях при условии, что такие ограничения не противоречат обычному использованию произведений либо объектов смежных прав и не ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателей.

Ограничения исключительных прав на изобретения или промышленные образцы устанавливаются в отдельных случаях при условии, что такие ограничения необоснованным образом не противоречат обычному использованию изобретений или промышленных образцов и с учетом законных интересов третьих лиц не ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателей.

Ограничения исключительных прав на товарные знаки устанавливаются в отдельных случаях при условии, что такие ограничения учитывают законные интересы правообладателей и третьих лиц.

Комментарий к Ст. 1229 ГК РФ

1. Исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации занимает центральное место среди интеллектуальных прав и является важнейшей юридической категорией части четвертой ГК РФ. Исключительное право — это основное имущественное право на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Нормы части четвертой ГК РФ направлены прежде всего на регулирование отношений, возникающих в связи с реализацией этого права.

В комментируемую статью включены те положения об исключительном праве, которые носят наиболее общий характер и применимы к любым результатам интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации. Более детальное регулирование содержится в главах Кодекса, посвященных конкретным видам интеллектуальной собственности. В каждой главе (с гл. 70 по гл. 76) имеется одна или несколько статей, посвященных исключительному праву.

———————————
Статьи 1270, 1317, 1324, 1330, 1334, 1339, 1358, 1405, 1421, 1454, 1466, 1474, 1484, 1519 и 1539 ГК РФ.

Исключительное право рассматривается как единое и неделимое право, состоящее из целого ряда правомочий. Именно поэтому термин «исключительное право» обычно употребляется в ГК РФ в единственном числе. Во множественном числе об исключительных правах говорится обычно лишь в тех случаях, когда имеются в виду права сразу на несколько различных видов результатов интеллектуальной деятельности и (или) средств индивидуализации.

Правила, содержащиеся в комментируемой статье, в равной мере применимы ко всем обладателям исключительного права. Они распространяются не только на авторов (п. 3 ст. 1228 ГК), но и на иных первоначальных правообладателей (например, на обладателей прав на фонограммы, секреты производства, товарные знаки и т.п.), а также на тех, у кого по договору либо по иным основаниям, установленным законом, возникает производное исключительное право (например, наследников автора, работодателей, изготовителей аудиовизуальных произведений). Обладателями исключительного права могут быть как граждане (физические лица), так и юридические лица. Исключительное право может также принадлежать государству — Российской Федерации, субъекту Федерации или муниципальному образованию (например, в отношении результата интеллектуальной деятельности, созданного по государственному контракту).

2. Комментируемая статья не дает определения исключительного права, но включает достаточно подробную характеристику его содержания.

Основным элементом исключительного права является предоставляемая законом обладателю этого права возможность использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом (абз. 1 п. 1). Одновременно устанавливается в общем виде запрет для всех других лиц использовать соответствующий результат или средство индивидуализации без согласия правообладателя. Исключения из этого правила, позволяющие таким лицам без согласия правообладателя использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации (ограничения исключительного права), специально устанавливаются ГК РФ (абз. 3 п. 1). Во всех остальных случаях такое использование, если оно осуществляется без согласия правообладателя, признается незаконным и влечет за собой гражданскую, административную или уголовную ответственность.

Тот факт, что закон предоставляет правообладателю защиту от нарушений его права со стороны любых третьих лиц, позволяет сделать вывод об абсолютном характере исключительного права.

3. Указание на то, что правообладатель может использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, свидетельствует о чрезвычайно широком круге возможностей, предоставленных ему в этом отношении (эта формулировка повторяется и в других статьях части четвертой ГК РФ, посвященных содержанию исключительного права). Единственным ограничением для правообладателя является прямой запрет использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, установленный законом. Причем из смысла данной нормы можно заключить, что противоречащим закону, как правило, будет не сам способ использования (например, распространение произведения или доведение его до всеобщего сведения либо изготовление устройства, при эксплуатации которого осуществляется запатентованный способ), а некое связанное с использованием обстоятельство (например, нарушение в результате такого использования п. 2 ст. 29 Конституции РФ или подп. 2 п. 2 ст. 1299 ГК).

Поскольку для различных видов охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации характерны свои специфические способы использования, то их перечни содержатся в статьях, посвященных исключительным правам на конкретные виды таких результатов или средств индивидуализации (см., например, п. 2 ст. 1270 или п. 2 ст. 1358 ГК). Эти способы использования одновременно рассматриваются как правомочия в составе единого исключительного права.

Хотя упомянутые перечни способов использования являются очень подробными, они тем не менее обычно не носят исчерпывающего характера. Единственным исключением из этого правила является ст. 1421 ГК РФ, предусматривающая закрытый (исчерпывающий) перечень способов использования охраняемых селекционных достижений.

4. Неотъемлемой чертой содержания исключительного права является наделение правообладателя возможностью распоряжаться принадлежащим ему правом, если ГК РФ не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (абз. 2 п. 1 ст. 1229 ГК). В этом случае он осуществляет распоряжение своим исключительным правом, так как его разрешение может выражаться в предоставлении права использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных пределах либо даже (в некоторых случаях) в отказе от своего исключительного права.

Наряду с правом разрешать использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации правообладатель наделен также правом запрещать другим лицам использование этого результата или средства. Поскольку в ГК РФ подчеркнуто, что отсутствие запрета не считается согласием (разрешением) правообладателя на использование того или иного конкретного объекта, то данная формулировка свидетельствует о наличии общего запрета в отношении использования, обращенного ко всем третьим лицам. Это не исключает и более узкого ее применения: она позволяет обладателю исключительного права в определенных случаях запрещать тем или иным лицам использование конкретных охраняемых результатов или средств индивидуализации (п. 6 ст. 1252, подп. 1 ст. 1456 ГК и др.). Следует также учесть, что право запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации носит более универсальный характер, чем право разрешать такое использование, так как оно действует и в тех случаях, когда закон не допускает распоряжения исключительным правом и, следовательно, делает невозможным использование соответствующего результата или средства третьими лицами на законном основании.

5. Вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что в состав исключительного права входят два субъективных права — право использования и право распоряжения.

Право использования принадлежит правообладателю во всех случаях. Оно позволяет реализовать в отношении принадлежащего правообладателю результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации правомочия, составляющие его исключительное право.

В.А. Дозорцев писал, что право использования состоит «в возможности правообладателя монопольно совершать действия по коммерческой эксплуатации объекта, приносящие имущественные выгоды, и запрете всем третьим лицам совершать такие действия без разрешения правообладателя» . Таким образом, далеко не все действия с результатами интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации могут рассматриваться как их использование в смысле части четвертой ГК РФ. Так, использованием литературного произведения будет его издание в виде книги, продажа тиража этой книги, размещение ее электронной копии в сети Интернет, перевод произведения на другой язык и т.д. Использованием изобретения — изготовление или продажа продукта, в котором использовано такое изобретение, а товарного знака — его размещение на каком-либо изделии его изготовителем. В то же время чтение книги или пользование предметом, в котором применено изобретение или на котором размещен товарный знак, не является использованием в смысле ст. 1229 ГК РФ, поскольку сводится к простому потреблению.

———————————
Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей. М., 2003. С. 48.

Право распоряжения исключительным правом обеспечивает введение этого права в гражданский оборот. Оно может осуществляться путем полной передачи права использования другому лицу (по договору об отчуждении исключительного права) либо путем выдачи лицензии (разрешения) на использование соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных пределах (по лицензионному договору), а также любым иным не противоречащим закону и существу соответствующего исключительного права способом (п. 1 ст. 1233 ГК). Например, исключительное право может быть предметом залога, может быть внесено в уставный капитал хозяйственного товарищества или общества, может быть завещано.

Как уже упоминалось в п. 4 настоящего комментария, в случаях, предусмотренных ГК РФ, право распоряжения исключительным правом может отсутствовать или быть ограничено (абз. 1 п. 1 ст. 1229 ГК). В настоящее время невозможно распоряжение исключительным правом на такие средства индивидуализации, как фирменное наименование (п. 2 ст. 1474 ГК), коллективный товарный знак (п. 2 ст. 1510) и наименование места происхождения товара (п. 4 ст. 1519 ГК), а распоряжение исключительным правом на коммерческое обозначение ограничено (п. 4 ст. 1539 ГК).

6. В п. 2 комментируемой статьи отмечается, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации может принадлежать не только одному лицу, но и нескольким лицам совместно. В качестве исключения из этого общего правила названо только исключительное право на фирменное наименование, которое всегда принадлежит только одному юридическому лицу. Фирменное наименование тесно связано с конкретным юридическим лицом, индивидуализирует его, т.е. выполняет в отношении его функции, подобные функциям имени гражданина (физического лица). Закон не допускает также распоряжения исключительным правом на фирменное наименование. В случае реорганизации юридического лица в форме разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц (п. 2 ст. 57 ГК) должен быть решен вопрос о том, к какому из них переходит право на фирменное наименование реорганизованного юридического лица.

———————————
В настоящее время в литературе также дискутируется вопрос о том, могут ли принадлежать одновременно нескольким лицам исключительное право на товарный знак и исключительное право на коммерческое обозначение.

Ситуации, в которых одновременно несколько лиц могут стать обладателями исключительного права на один и тот же результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, достаточно распространены. Эти лица могут быть соавторами произведения, исполнения, изобретения либо иными первоначальными правообладателями (например, изготовителями аудиовизуального произведения). Они также могут совместно приобрести исключительное право по договору или получить его в наследство.

7. Исключительное право рассматривается в ГК РФ как единое целое. Об этом свидетельствуют положения п. 1 ст. 1234 Кодекса, согласно которым это право может быть отчуждено по договору только в полном объеме, и содержание п. 3 комментируемой статьи, касающееся взаимоотношений лиц, которым совместно принадлежит исключительное право.

По общему правилу в таких случаях каждый из правообладателей может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению, т.е. самостоятельно, без согласования с другими правообладателями. Эта норма носит диспозитивный характер, так как допускает возможность того, что иной порядок будет предусмотрен применительно к конкретным случаям в самом ГК РФ либо установлен соглашением правообладателей (абз. 1 п. 3 ст. 1229). В действующем Кодексе сделаны два исключения из этого правила: 1) созданное в соавторстве произведение науки, литературы или искусства используется соавторами совместно, если между ними не будет заключено иное соглашение (п. 2 ст. 1258 ГК); 2) использование совместного исполнения осуществляется руководителем коллектива исполнителей, а при его отсутствии — членами такого коллектива совместно (п. 2 ст. 1314 ГК). При этом допускается использование тех элементов произведения или совместного исполнения, которые могут быть использованы независимо от других элементов, их авторами (исполнителями) по своему усмотрению, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Также в п. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что доходы от совместного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации распределяются поровну между всеми правообладателями. Этот принцип распределения доходов применяется, если правообладатели не предусмотрели какого-либо иного порядка распределения доходов от совместного использования в своем соглашении. Поскольку в абз. 2 п. 3 прямо говорится о доходах от совместного использования, то очевидно, что данное правило не распространяется на доходы от использования соответствующего результата или средства индивидуализации каждым правообладателем по своему усмотрению (абз. 1 п. 3). Не охватывает оно и порядок распределения доходов от совместного распоряжения исключительным правом.

Для решения вопроса о распределении доходов между правообладателями в двух последних случаях необходимо заключение между ними соглашения. При этом содержание такого соглашения может быть значительно шире. В нем правообладатели могут также договориться, в каком порядке они будут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, поручить осуществление своих имущественных прав и защиту личных неимущественных прав одному из правообладателей или третьему лицу и т.п. Соглашение может быть заключено в виде договора. Если исключительное право принадлежит совместно нескольким наследникам, то такое соглашение может быть по их желанию отражено в свидетельстве о праве на наследство.

Распоряжение исключительным правом, как правило, осуществляется правообладателями совместно. В абз. 3 п. 3 комментируемой статьи предусмотрена возможность установления в ГК РФ иного порядка распоряжения исключительным правом. Особенностью этой нормы является то, что она не допускает решения вопроса о распоряжении исключительным правом путем заключения соглашения между правообладателями. Особый порядок распоряжения исключительным правом в настоящее время предусмотрен только в отношении совместного исполнения. В соответствии с п. 2 ст. 1314 ГК РФ такое распоряжение осуществляется руководителем коллектива исполнителей, а при его отсутствии — совместно членами коллектива, если иное не предусмотрено их соглашением. Таким образом, в этом случае существует возможность заключения между правообладателями соглашения об ином порядке распоряжения исключительным правом. Представляется, что такая возможность должна существовать у всех правообладателей.

8. Пункт 4 комментируемой статьи констатирует, что в ряде случаев, прямо названных в законе, на один и тот же результат интеллектуальной деятельности или одно и то же средство индивидуализации у разных лиц могут одновременно существовать самостоятельные права. На эти случаи не распространяется действие п. 3 настоящей статьи: правообладатели могут не только использовать результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, но и распоряжаться исключительным правом на них по своему усмотрению (когда такое распоряжение допускается законом).

К числу таких случаев отнесены права лиц: (1) независимо друг от друга создавших идентичные топологии интегральной микросхемы (п. 3 ст. 1454 ГК); (2) добросовестно и независимо от других обладающих сведениями, составляющими содержание охраняемого секрета производства (п. 2 ст. 1466 ГК); (3) которым принадлежит исключительное право использования наименования места происхождения товара (п. 1 ст. 1519 ГК) . Кроме того, к рассматриваемой группе случаев отнесено также использование объединением лиц коллективного знака, в отношении которого указано, что им может пользоваться каждое из входящих в это объединение лиц (п. 1 ст. 1510 ГК). Следует отметить, что коллективный знак включен в перечень п. 4 комментируемой статьи без достаточных оснований, так как права каждого из входящих в объединение лиц на такой знак вряд ли можно признать самостоятельными.

———————————
В данном случае, по-видимому, следовало сослаться не на п. 1 ст. 1519, а на п. 2 ст. 1518 ГК РФ, в котором прямо указано, что исключительное право использования наименования места происхождения товара в отношении того же наименования может быть предоставлено любому лицу, производящему в границах того же географического объекта товар, обладающий теми же особыми свойствами.

9. Пункт 5 комментируемой статьи посвящен общей характеристике ограничений исключительных прав, о которых кратко говорилось в абз. 3 п. 1 настоящей статьи (см. п. 2 данного комментария).

Исключительные права ограничены во многих отношениях, в том числе по срокам действия (ст. 1230 ГК) и по территории действия (ст. 1231 ГК), но положения п. 5 ст. 1229 ГК РФ в первую очередь касаются ограничений по способам использования, которые часто называют случаями свободного использования. Их суть состоит в том, что ГК РФ в ряде случаев и в определенных пределах допускает использование результата интеллектуальной деятельности (средства индивидуализации) третьими лицами без разрешения правообладателя. В сходных ситуациях подобные ограничения и исключения из сферы действия исключительных прав предусматриваются также в иностранном законодательстве и в международных соглашениях. Их введение обусловлено объективной потребностью учитывать интересы отдельных социальных групп и общества в целом, в определенной мере вступающие в противоречие с интересами правообладателей. Такими общественно значимыми интересами признаются доступ к информации, научно-исследовательская деятельность, обучение, удовлетворение потребностей лиц с ограниченными физическими возможностями и др.

Гражданский кодекс РФ различает два вида использования результатов интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя: без выплаты вознаграждения и с выплатой вознаграждения. В абз. 1 п. 5 комментируемой статьи содержится формулировка, согласно которой «использование результатов интеллектуальной деятельности допускается без согласия правообладателей, но с сохранением за ними права на вознаграждение». Из этого можно сделать вывод, что упомянутое право на вознаграждение рассматривается здесь как составной элемент исключительного права. Эта точка зрения была поддержана в совместном Постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 5 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (п. 10.1).

В ряде стран право на вознаграждение (right of equitable remuneration) рассматривается как самостоятельное право, отличное от исключительного права. Однако подход, использованный в п. 5 комментируемой статьи, позволяет не упоминать специально право на вознаграждение в ст. 1226 и других статьях ГК РФ, содержащих перечни интеллектуальных прав, и распространить на него правовой режим исключительного права.

———————————
Статья 12 Римской конвенции, ст. 15 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам, ст. 7 Договора ВОИС по авторскому праву.

10. В соответствии с абз. 1 п. 5 комментируемой статьи любые ограничения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации должны устанавливаться ГК РФ. Из этого следует, что список ограничений не может быть расширен при помощи включения подобных норм не только в подзаконные акты, но и в другие законы. Более того, данная формулировка свидетельствует о том, что перечень таких ограничений всегда будет носить исчерпывающий характер и не подлежит расширительному толкованию.

До недавнего времени п. 5 комментируемой статьи состоял всего из двух абзацев. Второй абзац содержал два дополнительных критерия, позволяющих определить, что ограничения исключительного права могут быть установлены, только если: а) они не наносят неоправданного ущерба обычному использованию результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации; б) не ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателей. Вместе с требованием этого же пункта об обязательном установлении ограничений исключительных прав только в ГК РФ эти условия воспроизводили в общем виде содержание так называемого трехступенчатого (или трехшагового) теста, являющегося публично-правовой нормой международного законодательства в сфере интеллектуальной собственности.

Впервые эта норма появилась в п. 2 ст. 9 Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений и относилась только к объектам авторских прав. Позднее положения трехступенчатого теста в отношении ограничений в сфере авторских и смежных прав были включены в ст. 13 Соглашения ТРИПС. Они также воспроизведены в ст. 10 Договора ВОИС по авторскому праву и в ст. 16 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам. Кроме того, ст. 17, 26 и 30 Соглашения ТРИПС также содержат похожие, хотя и более мягкие требования в отношении ограничений исключительных прав на товарные знаки, промышленные образцы и изобретения. Все эти нормы были адресованы странам — участницам соответствующих международных соглашений и направлены на то, чтобы установить возможные пределы введения в их национальном законодательстве ограничений исключительных прав.

———————————
Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Марракеш, 15 апреля 1994 г.) является обязательным для стран — участниц Всемирной торговой организации (ВТО).

Поскольку формулировка соответствующей нормы п. 2 ст. 9 Бернской конвенции была почти дословно воспроизведена в п. 5 ст. 16 Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» , то именно она была использована в п. 5 комментируемой статьи, но при этом ее требования были распространены на все виды результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

———————————
Вестник ВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1242; Собрание законодательства РФ. 2004. N 30. Ст. 3090.

Этот подход к ограничениям исключительных прав оказался более жестким, чем требования Соглашения ТРИПС, поэтому в ходе переговоров по вступлению во Всемирную торговую организацию Российская Федерация взяла на себя обязательство внести необходимые изменения в эту норму. Соответствующие изменения внесены в п. 5 комментируемой статьи Федеральным законом от 4 октября 2010 г. N 259-ФЗ «О внесении изменений в часть четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации» . В новой редакции указанного пункта только требование об обязательном установлении всех ограничений исключительного права ГК РФ применяется ко всем без исключения видам охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Дополнительные критерии вводятся (в соответствии с абз. 2 этого же пункта) только в отношении произведений науки, литературы и искусства, объектов смежных прав, изобретений, промышленных образцов и товарных знаков.

———————————
Собрание законодательства РФ. 2010. N 41 (ч. 2). Ст. 5188.

Правила, установленные в абз. 4 настоящего пункта, касаются ограничений исключительных прав на изобретения и промышленные образцы и воспроизводят положения п. 2 ст. 26 и ст. 30 Соглашения ТРИПС. В них в качестве дополнительного условия введено требование учета законных интересов третьих лиц, а также более мягкая формулировка в отношении противоречия таких ограничений обычному использованию изобретений и промышленных образцов (они не просто не должны противоречить такому использованию, а не должны противоречить ему «необоснованным образом»).

Критерии введения ограничений исключительных прав на товарные знаки устанавливаются в абз. 5 п. 5 комментируемой статьи и соответствуют содержанию ст. 17 Соглашения ТРИПС. В отношении таких ограничений существует лишь одно требование: они должны учитывать законные интересы правообладателей и третьих лиц.

Это га­рантированная законом юридическая возможность использовать интеллектуаль­ный результат каким бы ни было способом и в какой бы то ни было форме. Исключительным интеллектуальным правом является имущест­венное право на использование результата интеллектуальной деятельности в любой форме и любым способом.

Действие исключительного права ограничено сроком , за ис­ключением прав на секреты производства, фирменное наименование, общеизвест­ные товарные знаки и коммерческое обозначение.

В случаях, предусмотренных ГК, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации признается и охраняется при условии гос. регистрации такого результата или такого средства.

Признаки исключительного права:

Ø всеобъемлюще. Его объектами выступают все разновидности интеллектуальной собственности.

Ø универсально . Его обладателями могут быть как граж­дане, так и юр. лица и публичные образования.

Ø абсолютно . Его обладателю гарантируется возмож­ность требовать от всех других лиц прекращения действий, нарушающих его пра­во, и возмещения убытков, вызванных этими действиями.

Ø является имущественным (ст. 1226 ГК), а следователь­но, способным к переходу от одного лица к другому как в результате гражданско-правовых сделок, так и по другим основаниям.

Правомочие использования любые «действия по практическому при­менению интеллектуального продукта, сведений, воплощенных в материальных носителях или в иной объективной форме. Выбор способа использования также входит в содержание исключительного права. Способ использования или практического применения предопределяется особенностями объекта интеллектуальной собственности. Для произведений - это воспроизведение, распространение, публичный по­каз, демонстрация, импорт, прокат, публичное исполнение, сообщение в эфир, сообщение по кабелю, перевод и другая переработка, доведение до всеобщего сведения (ст. 1270 ГК).

Правомочие распоряжения – это возможность, в том числе передавать его по договору отчуждения другим лицам, отдавать в залог, передавать в порядке оплаты доли участия в хо­зяйственных товариществах и обществах, передавать другим лицам отдельные полномочия по использованию «интеллектуального продукта» по лицензионному договору. Это самостоятельное правомочие , при­надлежащее всякому обладателю исключительного права, следующее за исключи­тельным правом, неотделимое от исключительного права, обращенная поэтому к самому исключитель­ному праву, но не к его объекту, представляет собой «удвоенное» правомочие (право на право ). Если распоряжение правами на вещи юридически выражает акты распоряжения вещами, первичные по отношению к распоряжению этими правами, то распоряжение объектами исключительного права имеет практиче­ский смысл только как распоряжение самими исключительными правами. Право распоряжения исключительным правом

Правомочие воспрещать использование интеллектуального объекта другим лицам. Разрешение правообладателя, именуемое предоставлением права использова­ния, может даваться в рамках специальных лицензионных договоров. Принцип - все, что прямо не запрещено автором, разрешено лицензиату, здесь не действует. Последний может использо­вать интеллектуальный продукт только в пределах, прямо обозначенных облада­телем исключительного права.

Обязанность воздерживаться от нарушения исключительного права. Другие лица не могут использовать результат интел­лектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правооб­ладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК. К числу случаев использования без согласия относятся, например,

принудительная лицензия - ст. 1239, 1362, 1423;

свободное использование произведения - ст. 1274, 1275, 1276;

использование служебных произведений - ст. 1295;

право преждепользования - ст. 1361 и др.

Ис­пользование «интеллектуального продукта» без согласия правообладателя квалифицируется как незаконное действие (правонарушение). Они должны влечь за собой наступление для нарушителя ответственности , установленной ГК и другими законами - УК, КоАП, ФЗ «О защите конкуренции», ФЗ «О рекламе», ФЗ «О защите конкуренции» и другие.

Ограничения действия исключительного права . К их числу относятся:

Ограничение исключительных прав сроком действия;

Ограничение исключительных прав определенной территорией действия;

Установление перечня случаев свободного (без согласия правообладателя и без дополнительного вознаграждения) использования конкретных объ­ектов исключительных прав;

Закрепление оснований выдачи принудительных лицензий.

Разрешая другим лицам использовать результат интеллектуальной деятельно­сти, ГК сохраняет за правообладателями право на вознаграждение .

Защита интеллектуальных прав -

Это совокупность мер, на­правленных на устранение реальной угрозы нарушения, восстановление или при­знание прав авторов и правообладателей. Важное значение имеет и возможность компенсации всех имуществен­ных и связанных с ними личных неимущественных потерь, вызванных наруше­нием конкретного субъективного права.

Под формой защиты следует понимать совокупность внутренне согласован­ных мер, направленных на восстановление нарушенного субъективного права и охраняемого законом интереса.

Формы защиты делятся на две группы - судебные и внесудебные . Первая группа предусматривает защиту интеллектуальных прав в судах; вторая группа предполагает применение самозащиты прав, мер оперативного воздействия, предусмотренных законом, а также административно-правовых форм защиты.

Субъектами права на защиту являются авторы и их правопреемники, в том числе их наследники, иные правообладатели, орга­низации, осуществляющие коллективное управление интеллектуальными правами.

Меры ответственности за нарушение интеллектуальных прав подлежат применению при наличии вины нарушителя, если иное не установлено ГК. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим интеллектуальные права. Возмещение убытков или выплата компенсации за нарушение интеллектуальных прав, допущенное нарушителем при осуществлении им предпринимательской деятельности, подлежат применению независимо от вины нарушителя, если такое лицо не докажет, что нарушение интеллектуальных прав произошло вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Лицо, к которому при отсутствии его виныприменены предусмотренные ГК меры защиты интеллектуальных прав в виде возмещения убытков, изъятия материального носителя или выплаты компенсации за нарушение интеллектуальных прав, вправе предъявить регрессное требование о возмещении понесенных убытков, включая суммы, выплаченные третьим лицам.

Отсутствие вины нарушителя не освобождает его от обязанности прекратить нарушение интеллектуальных прав, а также не исключает применение в отношении нарушителя таких мер, как публикация решения суда о допущенном нарушении, пресечение действий , нарушающих исключительное право либо создающих угрозу нарушения такого права, изъятие и уничтожение контрафактных материальных носителей. Указанные действия осуществляются за счет нарушителя.

Интеллектуальные права защищаются способами , предусмотренными ГК с учетом существа нарушенного права и последствий нарушения этого права.

Защита личных неимущественных прав осуществляется:

· путем признания права,

· восстановления положения, существовавшего до нарушения права,

· пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения,

· компенсации морального вреда,

· публикации решения суда о допущенном нарушении.

Защита чести, достоинства и деловой репутации автора осуществляется в соответствии с правилами ст. 152 ГК.

Защита исключительных прав осуществляется путем предъявления требования:

1) о признании права - к лицу, которое отрицает или иным образом не признает право, нарушая тем самым интересы правообладателя;

2) о пресечении действий , нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, - к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним, а также к иным лицам, которые могут пресечь такие действия;

3) о возмещении убытков - к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб, в том числе нарушившему его право на вознаграждение;

4) об изъятии материального носителя (для контрафактных ) - к его изготовителю, импортеру, хранителю, перевозчику, продавцу, иному распространителю, недобросовестному приобретателю;

5) о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя - к нарушителю исключительного права.

В порядке обеспечения иска по делу о нарушении исключительного права могут быть приняты соразмерные объему и характеру правонарушения обеспечительные меры , установленные процессуальным законодательством, в том числе может быть наложен арест на материальные носители , оборудование и материалы, запрет на осуществление соответствующих действий в информационно-телекоммуникационных сетях, если в отношении таких материальных носителей, оборудования и материалов или в отношении таких действий выдвинуто предположение о нарушении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.

В случаях, предусмотренных ГК для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков. Размер компенсации определяется судом.

Если одним действием нарушены права на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, размер компенсации определяется судом за каждый неправомерно используемый результат. При этом в случае, если права на соответствующие объекты принадлежат одному правообладателю, общий размер компенсации за нарушение прав на них может быть снижен судом ниже пределов, установленных ГК, но не может составлять менее пятидесяти процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций за допущенные нарушения.

Когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей , в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации.

В соответствии с КоАП РФ (п. 3 ст. 32.4 ) по просьбе обладателя авторских прав или смежных прав ему могут быть переданы конфискованные экземпляры произведений и фонограмм

Орудия, оборудование или иные средства, используемые или предназначенные для совершения нарушения исключительных прав, по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению за счет нарушителя, если законом не предусмотрено их обращение в доход Российской Федерации.

Если различные средства индивидуализации (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение), а также промышленный образец оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате такого тождества или сходства могут быть введены в заблуждениепотребители и (или) контрагенты, преимущество имеет средство индивидуализации , исключительное право на которое возникло ранее , либо в случаях установления конвенционного или выставочного приоритета средство индивидуализации, которое имеет более ранний приоритет . Обладатель такого исключительного права может требовать признания недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку, знаку обслуживания, признания недействительным патента на промышленный образец либо полного или частичного запрета использования фирменного наименования или коммерческого обозначения.

Под частичным запретом использования понимается:

· в отношении фирменного наименования запрет его использования в определенных видах деятельности;

· в отношении коммерческого обозначения запрет его использования в пределах определенной территории и (или) в определенных видах деятельности .

Если одно нарушение исключительного права совершено действиями нескольких лиц совместно, такие лица отвечают перед правообладателем солидарно .

В случае, если юр. лицо неоднократно или грубо нарушает исключительные права, суд при наличии вины такого юр. лица в нарушении исключительных прав может принять решение о его ликвидации по требованию прокурора . Если такие нарушения допущены гражданином при осуществлении им деятельности в качестве индивидуального предпринимателя , деятельность гражданина в качестве индивидуального предпринимателя может быть прекращена при наличии его вины в нарушении исключительных прав по решению или приговору суда .