Особенности смежных прав. Смежные права. Срок действия исключительного права на объекты смежных прав

Определение отношений между соисполнителями имеет важное значение как для использования исполнения, распоряжения исключительным правом на него, так и для защиты, например распределения компенсации за нарушение исключительного права. В судебной практике актуальными представляются споры об определении размера компенсации при нарушении одновременно авторских и смежных прав с участием сообладателей. Независимо от отношений сообладания исключительным правом "совместное исполнение не влечет за собой возникновения самостоятельных субъективных прав на него в целом у каждого исполнителя по отдельности, и в случае его неправомерного использования может быть нарушено одно субъективное право всего коллектива исполнителей, а не каждого из них по отдельности. Действующим законодательством предусматривается наличие единого исключительного права на объект смежных прав, а множественность на стороне исполнителей, изготовителей фонограмм, баз данных как объектов смежных прав и др. не означает множественности исключительных прав на исполнения и другие объекты смежных прав.

Исключительные смежные права

Рассматривая особенности исключительного права исполнителей, необходимо учитывать, что категорией "исполнитель" закон (§ 2 гл. 71 ГК РФ) объединил лиц, обладающих разным правовым статусом. Римская конвенция исполнителями называет актеров, певцов, музыкантов, танцоров или других лиц, которые играют роль, поют, читают, декламируют, исполняют или каким-либо иным образом участвуют в исполнении литературных или художественных произведений. Подпункт "a" ст. 2 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам называет исполнителями актеров, певцов, музыкантов, танцоров и других лиц, которые играют роль, поют, читают, декламируют, играют на музыкальном инструменте, интерпретируют или иным образом исполняют литературные или художественные произведения либо выражения фольклора, а ГК РФ наряду с артистами-исполнителями дополняет этот перечень режиссерами-постановщиками спектакля и дирижерами. Содержание исключительного права исполнителей определено в ст. 1317 ГК РФ и включает в себя такие правомочия, которые распространяются на живое исполнение, например сообщение в эфир и по кабелю, запись исполнения (причем независимо от качества записи и аппаратуры, с помощью которой производится запись). Не исключена возможность создания нескольких записей одного исполнения и на те исполнения, которые уже записаны, например право воспроизводить запись исполнения (исполнитель или его правопреемник обладают правом решить, будет ли запись исполнения тиражироваться, и если да, то кем и в каком количестве), право на прокат записи исполнения, право на публичное исполнение записи исполнения. Перечень из девяти правомочий изложен не исчерпывающим образом.

Правомочия сообщения "живого" исполнения в эфир или по кабелю (подп. 1, 2 п. 2 ст. 1317 ГК РФ) были предусмотрены еще в Законе об авторском праве и корреспондируют со ст. 6 ДИФ об имущественных правах исполнителей на незаписанные исполнения, а именно с закрепленным в статье исключительным правом исполнителя разрешать эфирное вещание и сообщение для всеобщего сведения своих незаписанных исполнений, за исключением случаев, когда исполнение уже передавалось в эфир. Пункт 1 ст. 14 ТРИПС закрепляет за исполнителями возможность не допускать следующих действий, предпринимаемых без их разрешения: эфирного вещания и сообщения для всеобщего сведения их живого исполнения.

Сообщение в эфир представляет собой сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю. В том случае, если сообщение в эфир или по кабелю не предназначено для всеобщего сведения, доступ к прослушиванию, просмотру будет иметь определенный, узкий круг лиц, такое использование не будет подпадать под действие подп. 1, 2 п. 2 ст. 1317 ГК РФ. Ключевым понятием в рамках данного правомочия является "сообщение", осуществляемое разными способами. Результатом любого способа сообщения является доступность исполнения для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении исполнения в эфир через спутник под сообщением в эфир понимаются прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых исполнение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия. Сообщение по кабелю технически отличается от предыдущего способа использования тем, что сообщение осуществляется с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств. Под ретрансляцией, на которую также распространяется исключительное право исполнителя при сообщении исполнения в эфир или по кабелю, понимается прием и одновременное сообщение в эфир (в том числе через спутник) или по кабелю полной и неизменной радио- или телепередачи либо ее существенной части, сообщаемой в эфир или по кабелю организацией эфирного или кабельного вещания.

Сравнительно новым является правомочие исполнителя по доведению исполнения до всеобщего сведения как введенное в российское законодательство Федеральным законом от 20 июля 2004 г. № 72-ФЗ "О внесении изменений в Закон Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах " с 1 сентября 2006 г. Данное право предусмотрено в Договоре ВОИС по исполнениям и фонограммам и связано с использованием исполнения в сети Интернет.

Запись исполнения является одним из наиболее распространенных правомочий исполнителя, составляет основу для реализации других правомочий (воспроизведение, распространение записи исполнения) и состоит в фиксации звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение. Записи на материальный носитель весьма разнообразны. Это может быть запись на диктофон, камеру, электронный носитель, в том числе память ЭВМ, и др. Право на запись исполнения осуществляется один раз, последующая перезапись представляется собой воспроизведение записи. Это не ограничивает исполнителя предоставить право на запись одного и того же исполнения разным лицам на разные устройства. Первая звуковая запись исполнения порождает возникновение исключительного права на фонограмму (ст. 1322 ГК РФ).

Сообщение в эфир, по кабелю, доведение до всеобщего сведения записи исполнения без согласия исполнителя (подп. 7 п. 2 ст. 1317 ГК РФ), а также воспроизведение, распространение, публичное исполнение записи являются нарушениями исключительного права. Исключительное право на исполнение не распространяется на воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда такая запись была произведена с согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения (п. 3 ст. 1317 ГК РФ).

Нередко исполнения записываются для целей создания аудиовизуального произведения как объекта авторского права , в связи с чем законодатель отдельно оговаривает особенности реализации прав исполнителей. При заключении с исполнителем договора о создании аудиовизуального произведения согласие исполнителя на использование исполнения в составе аудиовизуального произведения предполагается. Согласие исполнителя на отдельное использование звука или изображения, зафиксированных в аудиовизуальном произведении, должно быть прямо выражено в договоре (п. 4 ст. 1317 ГК РФ). Пленум Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ обратил внимание на то, что эта норма относится не к правилам, установленным законом для договора (ст. 422 ГК РФ), а к порядку законного использования звука или изображения. Следовательно, отдельное использование звука или изображения при отсутствии прямого указания на предоставление такого права в договоре является нарушением исключительного права использования исполнения и в том случае, если соответствующий договор был заключен до момента, когда это требование было установлено законодателем сначала в Законе об авторском праве и смежных правах, а потом и в ГК РФ. Как отмечают правоприменители, следует учитывать, что до вступления в силу Закона об авторском праве "в соответствии со ст. 486 ГК РСФСР авторское право на кинофильм или телевизионный фильм принадлежало предприятию , осуществившему его съемку (киностудии), а права исполнителей вообще не охранялись. Представляется, что толкования высших судов для решения этого вопроса недостаточно: он может быть урегулирован только путем внесения изменений в закон".

Воспроизведение записи исполнения представляет собой изготовление одного и более экземпляра записи исполнения или ее части в любой материальной форме.

Подпункт "c" п. 1 ст. 7 Римской конвенции не допускает воспроизведение без согласия исполнителя записи его исполнения:

если сама первоначальная запись была осуществлена без их согласия;
если воспроизведение осуществляется в иных целях, чем те, на которые исполнители дали свое согласие;
если первоначальная запись осуществлена в соответствии с положениями ст. 15 (например, в личных целях), а воспроизведение осуществляется в иных целях, чем те, которые указаны в этих положениях.

Согласно ст. 7 ДИФ исполнители пользуются исключительным правом разрешать прямое или косвенное воспроизведение своих исполнений, записанных на фонограммы, любым образом и в любой форме.

При этом запись исполнения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением.

Не считается воспроизведением запись в память ЭВМ, если она носит краткосрочный, временный либо (в новой редакции) случайный характер. Целью технологического процесса, часть которого такая запись составляет, может быть передача исполнения в информационно-телекоммуникационной сети, осуществляемая информационным посредником между третьими лицами, при условии, что такая запись не имеет самостоятельного экономического значения.

Воспроизведение записи исполнения корреспондирует с правом изготовителя фонограммы на изготовление одного или более экземпляра фонограммы (подп. 5 п. 2 ст. 1324 ГК РФ).

Распространение записи исполнения как правомочие в рамках исключительного права исполнителя осуществляется путем продажи либо иного отчуждения ее оригинала или экземпляров, представляющих собой копии такой записи на любом материальном носителе.

Право на распространение записи исполнения отражено в ДИФ как исключительное право исполнителей разрешать доведение до всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих исполнений, записанных на фонограммы, посредством продажи или иной передачи права собственности . С учетом принципа исчерпания права не допускается ограничение права на свободу Договаривающихся Сторон определять или не определять условия, на которых исчерпание права на распространение применяется после первой продажи или иной передачи права собственности на оригинал или экземпляр записанного исполнения с разрешения исполнителя.

Публичное исполнение записи исполнения отличается от сообщения в эфир, по кабелю, а также доведения до всеобщего сведения тем, что публичное исполнение представляет собой сообщение записи с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи , независимо от того, воспринимается запись в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением. Перечень таких мест весьма многообразен и включает в себя дискотеки, рестораны, кафе, парки, клубы, вокзалы и т.д.

Прокат оригинала или экземпляров записи исполнения как право передачи оригинала или экземпляра записи исполнения во временное владение и пользование за плату (подп. 9 п. 2 ст. 1317 ГК РФ) конкретизировано в ст. 9 ДИФ, согласно которой исполнители пользуются исключительным правом разрешать коммерческий прокат для публики оригинала и экземпляров своих исполнений, записанных на фонограммы, как это определено в национальном законодательстве Договаривающихся Сторон, даже после их распространения, осуществленного исполнителем или по его разрешению. Для реализации права на прокат не имеет значения, является ли фонограмма опубликованной в коммерческих целях или нет. Ранее ст. 37 Закона об авторском праве и смежных правах предусматривала, что данное право распространяется не на всякое исполнение, а лишь на то, на которое может быть сделана фонограмма, которое может быть воспринято на слух, и не распространяется на видеозапись, а также устанавливала условие осуществления данного права , а именно опубликование фонограммы в коммерческих целях.

Кроме того, Закон об авторском праве закреплял право исполнителя на вознаграждение за сдачу в прокат экземпляров такой фонограммы при переходе права на прокат к производителю фонограммы (ст. 39 настоящего Закона). Статья 9 ДИФ, упоминая о системе справедливого вознаграждения исполнителей за прокат экземпляров их исполнений, записанных на фонограммы, предусматривает сохранение этой системы при условии, что коммерческий прокат фонограмм не наносит существенного ущерба исключительному праву исполнителей на воспроизведение.

Перечисленные правомочия принадлежат как артистам-исполнителям, так и режиссерам-постановщикам спектаклей, дирижерам и рассчитаны прежде всего на защиту прав тех лиц, которые непосредственно исполняют произведения, фиксацию исполнений и дальнейшее использование записи исполнений.

Однако правовое положение и участие в постановке спектакля режиссера и артистов имеет существенные различия. Режиссер-постановщик спектакля не участвует лично в показе спектакля. Труд режиссера-постановщика явно не виден зрителю, в отличие от артистов. Сущность творческой деятельности режиссера-постановщика состоит в подборе всех элементов спектакля, включая взаимодействие с другими членами постановочной группы и артистами, выстраивание определенного соотношения между этими элементами. Процесс работы над спектаклем предусматривает перевод, переложение литературного текста на особый язык сцены.

Творческая деятельность режиссеров-постановщиков спектаклей обладает значительной спецификой по сравнению с деятельностью артистов-исполнителей, сходна с деятельностью кинорежиссера и требует особого регулирования. Постановкой режиссера-постановщика спектакля, концертной или цирковой программы, циркового номера или иного театрально-зрелищного представления является представленная в объективной форме композиция элементов театрально-зрелищного представления (драматургического, музыкального, сценографического, хореографического и иных подобных материалов, включая подбор актеров).

В науке неоднократно отмечалось, что труд театрального режиссера приближается к авторскому труду, в частности к труду режиссера-постановщика аудиовизуального произведения, о чем свидетельствует и история правового регулирования деятельности театральных режиссеров.

В российском законодательстве охрана прав театральных режиссеров-постановщиков была закреплена в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 г. в режиме смежных прав наряду с исполнительской деятельностью артистов и дирижеров, затем в 1993 г. - в Законе РФ "Об авторском праве и смежных правах".

При сходном творческом труде с кино- и телережиссерами последние признаются в отличие от режиссера-постановщика авторами аудиовизуальных произведений. Деятельность создателей хореографических произведений и пантомим (балетмейстеров, хореографов) также охраняется авторским правом независимо от записи танца, балета и т.п. При этом театральные режиссеры обделены такой охраной.

На практике нередки ситуации, когда сценические постановки режиссеров активно используются другими, иногда менее известными лицами или актерами в других театрах либо вносятся существенные изменения в постановку, в том числе нарушающие целостность постановки и серьезно искажающие творческий замысел режиссера, что оказывает зачастую неблагоприятное впечатление на зрителя. Данные действия осуществляются без согласия режиссера-постановщика, без заключения с ним договора и без выплаты ему вознаграждения. Смежные права обеспечивают охрану постановки спектакля при наличии его технической фиксации. Однако каждое живое исполнение -это отдельное произведение - результат творческой деятельности режиссера, требующий охраны.

В некоторых странах режиссеры-постановщики наделены определенными элементами охраны в отношении "живой постановки" спектакля. Так, в Республике Беларусь предусмотрено поспектакльное вознаграждение режиссерам-постановщикам; в соответствии со ст. 4 и ст. 22 Закона РБ "Об авторском праве и смежных правах" 2011 г. использованием исполнения признаются публичное исполнение постановки режиссера-постановщика спектакля или ее записи. Согласно Постановлению Совета Министров Республики Беларусь 29 ноября 2011 г. № 1609 "О коллективном управлении имущественными правами" режиссерам-постановщикам выплачивается поспектакльное вознаграждение от 1,5 до 3%.

В странах Западной Европы, несмотря на продолжавшуюся долгое время дискуссию, вопрос об авторском праве режиссера так и не был решен положительно.

Необходимость обеспечения охраны прав режиссеров-постановщиков театров на постановки в живом исполнении обусловила разработку законопроекта "О внесении изменений в главу 71 части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (об охране интеллектуальных прав режиссеров-постановщиков), которым предусматривается определение постановки режиссеров-постановщиков спектаклей, выраженной в какой-либо объективной форме, в качестве особого результата исполнительской деятельности, наделение режиссера-постановщика личными неимущественными правами (правом на имя, правом на неприкосновенность) при публичном исполнении постановки, не ограничиваясь их защитой лишь при использовании постановки в записи, передаче в эфир или по кабелю, доведении исполнения до всеобщего сведения; включение в число правомочий, определяющих содержание исключительного права на постановку, правомочия публичного исполнения постановки спектакля, в том числе в живом исполнении, и др. Названный проект стал результатом серьезной работы по анализу различных вариантов решения проблемы обеспечения защиты прав режиссеров на "живую постановку".

Первое предложение заключалось в распространении режима авторских прав на постановку спектакля, определение "режиссерского сценария" в качестве литературного произведения, в котором могут содержаться указания по актерской игре, установке декораций, использованию костюмов, а также замечания по освещению, шумовому оформлению, движениям, сценическому действию и др. Следует учитывать, что в п. 1 ст. 1259 ГК РФ перечень объектов авторского права не является исчерпывающим, в связи с чем театральная постановка, режиссерский спектакль могут быть отнесены к самостоятельным объектам авторского права как представляющие собой результат творческого труда автора.

Второе предложение содержало отдельную статью в ГК РФ (ст. 1263.1), которая по аналогии с правовым положением авторов аудиовизуального произведения закрепляла в ГК РФ в качестве автора драматического, музыкального и тому подобного произведения режиссера-постановщика. Такое предложение не учитывало тот факт, что каждый показанный зрителю спектакль представляет собой самостоятельный объект творческой деятельности, как и любое другое исполнение, в связи с чем его охрана связана с фиксацией в качестве объекта смежных прав. Каждый спектакль - это отдельное произведение, которое имеет право на отдельную, самостоятельную охрану. Аудиовизуальное произведение в отличие от театральной постановки зафиксировано на материальном носителе, а постановка спектакля требует охраны личных неимущественных и исключительного права режиссера именно в живом исполнении.

Третье предложение состояло в определении правового режима постановки спектакля как составного произведения, а труда режиссера как авторского труда по составительству.

Однако решение обозначенных проблем с помощью наделения режиссера-постановщика авторскими правами привело бы к противоречию с международными обязательствами Российской Федерации, выраженными прежде всего в Приложении 26 к Договору о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29 мая 2014 г.). В абз. 2 ст. 2 Протокола об охране и защите прав на объекты режиссеры- постановщики указаны в качестве исполнителей, обладающих смежными правами.

Четвертое предложение не выходило за рамки смежных прав и было связано с закреплением принадлежности смежных прав на постановку театрального, циркового, кукольного, эстрадного или иного театрально-зрелищного спектакля за режиссером-постановщиком единолично, если иного не предусмотрено соглашением режиссера-постановщика и исполнителей. В этом случае не вполне обоснованно ограничивались бы права артистов-исполнителей спектакля.

Анализ представленных предложений, изучение российской истории, зарубежного опыта позволили выработать оптимальный механизм решения проблемы, отраженный в вышеназванном проекте, а именно закрепление права режиссера на публичное исполнение постановки спектакля, т.е. представление постановки в живом исполнении или с помощью технических средств, в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается исполнение постановки спектакля в месте ее представления или в другом месте одновременно с представлением постановки.

Другим объектом смежных прав, на которые распространяется исключительное право, является фонограмма. Изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право использовать фонограмму в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фонограмму). Впервые в Российской Федерации отдельные правомочия, образующие исключительное право, были закреплены в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, закреплявших за лицом, создавшим звуко- или видеозапись, право осуществлять или разрешать ее воспроизведение. Использование звуко- или видеозаписи допускалось только с разрешения этого лица или его правопреемника (правообладателя).

Перечень правомочий, составляющих исключительное право на фонограмму, определен в п. 2 ст. 1324 ГК РФ не исчерпывающим образом. Правомочия обладателя исключительного права на фонограмму во многом совпадают с правомочиями автора произведения и исполнителя.

Первым из правомочий названо право на публичное исполнение, характерное не только для фонограмм, но и для произведений и исполнений. Под правом на публичное исполнение фонограммы понимается любое сообщение фонограммы с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением. Перечень таких мест весьма многообразен (это могут быть дискотека, ресторан, музеи, учебные учреждения, вокзалы и др.); защита права изготовителя фонограммы на публичное исполнение фонограммы не связана с взиманием платы за вход в место, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи.

При этом публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, допускается без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения, сбор которого осуществляется организациями по управлению правами на коллективной основе, имеющими государственную аккредитацию на осуществление соответствующих видов деятельности (п. п. 1, 2 ст. 1326 ГК РФ) в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 29 декабря 2007 г. № 988 "Об утверждении Правил сбора, распределения и выплаты вознаграждения исполнителям и изготовителям фонограмм за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях".

В том случае, если фонограмма опубликована не в коммерческих целях, необходимо согласие обладателя исключительного права на публичное исполнение фонограммы, за исключением случаев свободного использования фонограммы без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения (ст. 1306 ГК РФ).

Правомочия на сообщение в эфир или по кабелю сходны с аналогичными правомочиями автора и исполнителя. Под сообщением в эфир понимается сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого фонограмма становится доступной для слухового восприятия независимо от ее фактического восприятия публикой. При сообщении фонограммы в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых фонограмма может быть доведена до всеобщего сведения независимо от ее фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия. Сообщение по кабелю - это сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции).

Как и в отношении публичного исполнения сообщение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, в эфир и по кабелю допускается без согласия изготовителя фонограммы, но с обязательной выплатой ему вознаграждения.

Право на доведение фонограммы до всеобщего сведения (подп. 4 п. 2 ст. 1324 ГК РФ) определено в п. 14 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам как право сделать фонограммы доступными: производители фонограмм пользуются исключительным правом разрешать доведение до всеобщего сведения своих фонограмм по проводам или средствами беспроволочной связи таким образом, что представители публики могут осуществлять доступ к ним из любого места и в любое время по их собственному выбору. Количество споров по данному нарушению с каждым годом растет и зачастую связано с определением субъекта нарушения, определением лица, ответственного за размещение фонограммы в сети Интернет.

Правоприменительная практика порождает и новые проблемы, связанные с развитием электронных форм использования информации, в частности использование фонограмм, как, впрочем, и других охраняемых объектов в так называемом облачном пространстве, в блогах, вопрос о передаче аудиофайлов посредством электронной почты. Представляется, что последние действия преждевременно относить к нарушениям, учитывая отсутствие факта доведения до всеобщего сведения. Факт воспроизведения фонограммы, в том числе при передаче по электронной почте, в соответствии с подп. 5 п. 2 ст. 1324 ГК РФ может быть признан нарушением исключительного прав, кроме случаев воспроизведения в личных целях.

Право на воспроизведение фонограммы предусмотрено в подп. 5 п. 2 ст. 1324 ГК РФ, ст. 10 Римской конвенции, согласно которой изготовители фонограмм имеют право разрешать или запрещать прямое или косвенное воспроизведение своих фонограмм. Право на запрет непосредственного или косвенного воспроизведения фонограмм их изготовителями закреплено в Соглашении по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС/TRIPS). Аналогичное определение дается в ст. 11 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам.

Понятие права на воспроизведение фонограммы корреспондирует с правом на воспроизведение произведения и записи исполнения и включает в себя изготовление одного и более экземпляра фонограммы или ее части в любой материальной форме. При этом запись фонограммы или части фонограммы на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением. Не считается воспроизведением краткосрочная запись фонограммы, которая носит временный или случайный характер и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование фонограммы либо ее передачу в информационно-телекоммуникационной сети, осуществляемую информационным посредником между третьими лицами, при условии, что такая запись не имеет самостоятельного экономического значения. Так, право на распространение фонограммы (подп. 6 п. 2 ст. 1324 ГК РФ) охватывает не только правомочия по отчуждению экземпляров фонограмм, но и предложения к продаже таких экземпляров. Как указано в п. 2 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 декабря 2007 г. № 122), с учетом положений ст. 494 ГК РФ использованием исключительных прав в форме распространения является в том числе предложение к продаже экземпляра фонограммы, совершенное лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу.

Право на импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения правообладателя (подп. 7 п. 2 ст. 1324 ГК РФ), касается в основном тех фонограмм и их экземпляров, которые были созданы за рубежом и импортируются в Россию с разрешения правообладателя. Под импортом понимается пересечение материальными носителями фонограмм границы Российской Федерации. В том случае, если фонограмма (экземпляр) импортируется без цели распространения, разрешения правообладателя не требуется.

Право на прокат оригинала и экземпляров фонограммы (подп. 8 п. 2 ст. 1324 ГК РФ) во многом сходно с аналогичным правомочием авторов произведений и исполнителей. Пункт 2 ст. 141 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик закреплял исключительное право коммерческого проката за лицом, создавшим звуко- или видеозапись, даже если право собственности на экземпляр звуко- или видеозаписи принадлежит не ее создателю.

В Законе об авторском праве это правомочие входило в право на распространение фонограммы, в настоящее время закреплено не только в ГК РФ, но и в международных договорах , в которых участвует Российская Федерация. Согласно ст. 13 ДИФ производители фонограмм пользуются исключительным правом разрешать коммерческий прокат оригинала и экземпляров своих фонограмм для публики даже после их распространения, осуществленного производителем или по его разрешению.

В качестве самостоятельного правомочия, входящего в состав исключительного права на фонограмму, выделена переработка фонограммы (подп. 9 п. 1 ст. 1324 ГК РФ). В отличие от права на защиту фонограммы от искажения при ее использовании (подп. 3 п. 1 ст. 1323 ГК РФ) переработка влечет создание новой - производной от оригинальной фонограммы. При этом оригинальная фонограмма сохраняет свой первоначальный вид, переработка не влечет искажения оригинальной фонограммы. Право на переработку в отличие от права на защиту фонограммы от искажения является оборотоспособ-ным. Переработку фонограммы называют обеспечительным действием по отношению к праву на переработку произведения (в частности, музыкального). Логичным продолжением такого регулирования является признание смежного права на переработанную фонограмму за лицом, правомерно осуществившим такую переработку (п. 3 ст. 1324 ГК РФ).

Исключительное право на сообщение радио- или телепередач в соответствии с п. 2 ст. 1330 ГК РФ охватывает семь правомочий, перечень которых не носит исчерпывающего характера. Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС/TRIPS) (п. 3 ст. 14) закрепляет за организациями эфирного вещания право запрещать следующие действия, предпринимаемые без их согласия: запись, воспроизведение записей и ретрансляцию через каналы эфирного вещания, а также публичное телевизионное вещание таких записей. Если участники не предоставляют такие права организациям эфирного вещания, они предоставляют владельцам авторского права на объекты передач возможность не допускать вышеупомянутые действия с учетом положений Бернской конвенции (1971 г.).

В отличие от произведений и фонограмм одним из правомочий является запись сообщения радио- или телепередачи (подп. 1 п. 2 ст. 1330 ГК РФ), т.е. сообщения, идущего в прямом эфире, с учетом того что произведение объективно может быть выражено в форме различных записей (письменной, аудио, видео), а фонограмма - это всегда запись звуков. Воспроизведение записи вещания как способ использования имеет сходства с воспроизведением произведений, исполнений и фонограмм (подп. 2 п. 2 ст. 1330 ГК РФ). Распространение сообщения радио- или телепередачи (подп. 3 п. 2 ст. 1330 ГК РФ) осуществляется путем продажи либо иного отчуждения оригинала или экземпляров записи сообщения радио- или телепередачи исключительно на материальном носителе. От данного способа необходимо отличать право на ретрансляцию передач, т.е. прием и одновременное сообщение в эфир (в том числе через спутник) или по кабелю полной и неизменной радио- или телепередачи либо ее существенной части, сообщаемой в эфир или по кабелю организацией эфирного или кабельного вещания (подп. 4 п. 2 ст. 1330 ГК РФ), которое было введено Федеральным законом от 12 марта 2014 г. № 35 -ФЗ "О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", руководствуясь ст. 3 (g) Международной (Римской) конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций 1961 г., в соответствии с которой "ретрансляция" означает одновременную передачу в эфир одной вещательной организацией передачи в эфир другой вещательной организации. При этом ретранслируется передача в неизменном виде. Впервые право на ретрансляцию организаций эфирного вещания было закреплено в п. 3 ст. 141 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик.

Термин "ретрансляция" встречает критические отзывы в науке как "понятие скорее из сферы электросвязи, нежели из сферы деятельности вещательных организаций. Речь идет об одновременном вещании одной вещательной организации и приеме вещания, осуществленного другой вещательной организацией".

В науке высказана позиция о необходимости разграничения ретрансляции как деятельности, основанной на разрешении на вещание, и авторских правомочий использовать произведение путем ретрансляции (подп. 8.1 п. 2 ст. 1270 ГК РФ). При этом необходимо учитывать правовую природу сообщения передач как особого, не относящегося к результатам интеллектуальной деятельности объекта, представляющего собой вещание как процесс. Вещание как совокупность материалов, состоящих из звуков, изображений, передаваемых с помощью сигналов, отличает передачи как объекты авторских прав, включающие в себя, в частности, аудиовизуальные произведения и др. Это и предопределяет различия в праве автора и организации эфирного и кабельного вещания на ретрансляцию, сформулированные в ст. ст. 1270 и 1330 ГК РФ как тождественные. Правомочие организации эфирного и кабельного вещания на ретрансляцию в составе исключительного права не зависит от вида передачи и распространяется и на те передачи, которые не включают в себя объекты авторского права, исполнения, фонограммы.

При доведении сообщения радио- или телепередачи до всеобщего сведения (подп. 5 п. 2 ст. 1330 ГК РФ) - способе использования как произведений, так и объектов смежных прав - указывается на необходимость различать две ситуации вещания в интернете. "Если речь идет о вещании, которое впервые осуществлено через интернет, то такое вещание использованием вещания как объекта исключительного права не является... Если же вещание осуществлено, например, в эфире и затем (или одновременно) уже существующее сообщение радио- или телепередач доводится до всеобщего сведения, то речь идет об использовании вещания в соответствии с подп. 5 п. 2 ст. 1330 ГК РФ".

Право на публичное исполнение (подп. 6 п. 2 ст. 1330 ГК РФ) как любое сообщение радио- или телепередачи с помощью технических средств распространяется только в отношении мест с платным входом независимо от того, воспринимается оно в месте сообщения или в другом месте одновременно с сообщением. Исполнение сообщения в местах без взимания платы не является нарушением исключительного права на сообщение радио- или телепередачи. Обязанность доказать, что публичное исполнение телепередачи осуществлялось ответчиком в месте с платным входом, лежит на правообладателе - организации эфирного и кабельного вещания.

Такого рода споры возникают при использовании сообщений передач в гостиницах, мотелях, базах отдыха, кафе, барах и т.п. Не является нарушением исполнение сообщений радио- или телепередач в указанных организациях при недоказанности факта того, что плата взимается непосредственно за вход в гостиницу либо включена в стоимость гостиничного номера услуги спутникового телевидения и тем самым извлекается прибыль . Одним из способов использования сообщения радио- или телепередачи (вещания) является прокат оригинала и экземпляров записи сообщения радио- или телепередачи (подп. 7 п. 2 ст. 1330 ГК РФ), введенный в ГК РФ с 1 октября 2014 г. и характерный для других объектов смежных прав - исполнений и фонограмм. Исключительное право на базу данных как объект смежных прав принадлежит изготовителю базы данных при условии, что создание базы данных (включая обработку или представление соответствующих материалов) требует существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат. При отсутствии доказательств иного определение критерия существенные рассматривается как не менее 10 тыс. самостоятельных информационных элементов (материалов). Так, в споре о нарушении исключительного права на базу наличие информации более чем о 100 тыс. субъектах (налогоплательщиках) и объектах (земельных участках и др.) признано охраняемым как объект смежных прав.

Никто не вправе извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование без разрешения правообладателя, кроме случаев, предусмотренных настоящим Кодексом (п. 1 ст. 1334 ГК РФ). Под извлечением материалов понимается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме. Право изготовителя базы данных (§ 5 гл. 71 ГК РФ) охраняется только в отношении базы данных, созданной или обнародованной после 31 декабря 2007 г.

В соответствии с Директивой Совета ЕС от 11 марта 1996 г. № 96/9/ ЕС право составителя базы данных - это право особого рода, предоставляющее составителю базы данных, который внес количественно или качественно существенный вклад в получение, проверку или представление содержания базы данных, возможность запрещать изъятие или повторное использование всего содержания базы данных или его количественно (качественно) существенной части.

Французским Гражданским кодексом охрана базы данных предоставляется лицам, берущим инициативу и риск инвестиций , которые при получении, проверке или представлении материалов, составляющих содержание базы данных, вносят существенный материальный, финансовый или трудовой вклад (ст. 341-1).

В соответствии с инструкцией об авторском праве и праве на базы данных Великобритании составителем базы данных признается лицо, внесшее существенный вклад в получение, проверку или представление материалов, составляющих содержание базы данных.

В отличие от положений европейской Директивы интеллектуальные права на базу данных охраняются в Российской Федерации не в режиме особого права, а в режиме смежных прав наряду с правами исполнителей, изготовителей фонограмм и др. Аналогичные нормы характерны для Германии и Австрии. Можно выделить и некоторые иные расхождения между европейским регулированием исключительного права на базу данных и ГК РФ. Согласно п. 5 ст. 7 Директивы ЕС извлечение и (или) систематическое и продолжающееся повторное использование не только существенных, но и не существенных частей содержания базы данных, предполагающие действия, противоречащие нормальному использованию этой базы, или причинившие неоправданный вред законным интересам изготовителя базы данных, не разрешаются. Как отмечается в науке, при толковании (п. 1 ст. 1334 ГК РФ) "перенос на другой носитель и использование несущественной (незначительной) части базы данных в содержание исключительного права изготовителя базы данных не включается".

Одним из спорных вопросов осуществления и защиты исключительного права на базу данных является определение понятия "существенная часть составляющих базу данных материалов". Пункт 1 ст. 7 Директивы Совета ЕС от 11 марта 1996 г. № 96/9/ ЕС предусматривает, что существенная (substantial) часть содержания базы данных должна определяться количественно или качественно, что предполагает определение значимости переносимой части для охраняемой базы в целом.

Основы для определения исключительного права публикатора и срока его действия были заложены в Директивах Евросоюза: от 29 октября 1993 г. № 93/98/ЕС "О гармонизации срока охраны авторских и некоторых смежных прав" и от 12 декабря 2006 г. № 2006/116/ЕС "О сроке охраны авторских и некоторых смежных прав", где закреплено правило, предусматривающее предоставление любому лицу, законно опубликовавшему ранее неопубликованное произведение или осуществившему доведение его до сведения общества , прав, аналогичных имущественным правам автора произведения, на срок в 25 лет с даты такого опубликования или доведения до сведения общества.

Учитывая обязанность имплементации положений директив странами Европейского союза, каждая из 28 стран включила в свое законодательство нормы о защите прав публикатора. Так, например, согласно § 71 Закона Германии об авторском праве и смежных правах от 9 сентября 1965 г. подлежат охране "посмертные произведения", при этом любое лицо, которое впервые опубликует или публично исполнит произведение, ранее не бывшее опубликованным, приобретает исключительное право на его использование. Данное положение действует и применительно к тем произведениям, которые ранее не были изданы и никогда не охранялись, при условии, что авторы умерли более 70 лет назад. Эти права являются смежными.

Права публикатора относятся к смежным правам и не являются авторскими, поскольку публикатор не вносит творческого вклада для возникновения у него исключительного права. В то же время исключительное право публикатора возникает на основании исключительного права автора. Исключительное право возникает в силу совершения организационных, технических или иных действий по обнародованию произведения, т.е. действий, которые впервые делают произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа или исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо любым другим способом.

Возникновение исключительного права публикатора не требует какой-либо регистрации или выполнения иных формальностей. Однако при возникновении спора относительно принадлежности исключительного права на произведение, обнародованное после перехода в общественное достояние, необходимо установить следующие обстоятельства:

переход произведения в общественное достояние (истечение срока действия исключительного права автора) или отсутствие правовой охраны объекта изначально;
факт необнародования произведения при жизни автора;
обнародование произведения публикатором после 31 декабря 2007 г. (п. 46 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26 марта 2009 г. "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Кроме того, таким обнародованием публикатор не должен нарушать волю автора произведения, определенно выраженную им в письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и т.п.), которая была направлена на запрет обнародования произведения (п. 3 ст. 1268 ГК РФ).

В противном случае исключительное право у публикатора не возникает. ГК РФ не ограничивает совместное право нескольких лиц обнародовать произведение и стать сообладателями исключительного права публикатора. Их правовое положение должно определяться нормами п. 3 ст. 1229 ГК РФ и регулироваться соглашением между ними, в которое целесообразно включить положения о порядке использования, распоряжения исключительным правом, порядке реализации права на указание имени, распределении вознаграждения от использования и распоряжения исключительным правом и т.д.

воспроизведение произведения;
распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;
публичный показ произведения;
импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;
прокат оригинала или экземпляра произведения;
публичное исполнение произведения;
сообщение в эфир;
сообщение по кабелю;
доведение произведения до всеобщего сведения.

Публикатору не принадлежит:

право на перевод и другую переработку произведения;
право на практическую реализацию архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта.

При обнародовании архитектурного проекта исключительное право охватывает правомочие на воспроизведение и распространение архитектурного проекта.

Исходя из данного положения право на перевод или переработку может быть осуществлено другими лицами без согласия публикатора. В то же время публикатор в соответствии с п. 3 ст. 1338 ГК РФ обладает правом разрешать внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений при условии, что этим не искажается замысел автора и не нарушается целостность восприятия произведения и это не противоречит воле автора, определенно выраженной им в завещании, письмах, дневниках или иной письменной форме. Кроме того, при переводе или переработке произведения необходимо указание имени публикатора.

Публикатор вправе обнародовать произведение как в оригинальной форме, так и в переводе, в переработке (п. 2 ст. 1339 ГК РФ). При этом в качестве переводчика (переработчика) может выступать не только сам публикатор, но и другое лицо. Возникшие авторские права публикатора как переработчика не зависят от его прав как публикатора произведения.

В науке в связи с этим высказана вполне обоснованная позиция о том, что "обнародование перевода не является обнародованием оригинала: знакомясь с переводом, невозможно точно определить ту форму, в которой выражен оригинал произведения. Поэтому публикатор перевода или иной переработки не может получать никаких прав публикатора на необнародованный им оригинал или иное первоначальное произведение".

Исключительное право публикатора на произведение согласно ст. 1342 ГК РФ может быть прекращено досрочно в судебном порядке по иску заинтересованного лица, если при использовании произведения правообладатель нарушает требования ГК РФ в отношении охраны авторства, имени автора или неприкосновенности произведения. Понятие "заинтересованное лицо" в законе не раскрыто, поэтому в науке и "в судебной практике в принципе возможно как его ограничительное толкование (родственники автора, государственные или муниципальные органы, ведающие вопросами науки, литературы или искусства), так и расширительное (любое лицо, действующее в общественных интересах)".

Представляется, что в качестве заинтересованных лиц могут выступать наследники, родственники автора, некоммерческие организации , уставная деятельность которых связана с защитой авторских прав, государственные и муниципальные органы, уполномоченные соответствующими публичными образованиями на осуществление деятельности по защите авторских прав, и др.

Действие исключительного права прекращается досрочно, т.е. до истечения 25-летнего срока на основании решения суда с момента вступления решения в силу. С этого момента произведение переходит вновь в общественное достояние.

Некоторыми особенностями реализации исключительного права обладают приобретатели оригинала произведения в силу ст. 1343 ГК РФ. Отчуждение исключительного права возможно при переходе права собственности, принадлежащего публикатору, на:

рукописи;
оригиналы произведений живописи;
оригиналы произведений скульптуры;
другие подобные произведения, т.е. такие произведения, которые существуют в единичном экземпляре.

Переход права собственности на названные произведения влечет переход исключительного права при наличии следующих условий:

срок действия исключительного права автора на произведение истек, но действуют права публикатора;
исключительное право публикатора принадлежит собственнику произведения;
право собственности на оригинал произведения переходит к другому лицу;
договором не предусмотрено сохранение исключительного права за прежним собственником.

Переход исключительного права публикатора к другому лицу не влияет на лицензионные договоры, которые были заключены ранее. В случае если исключительное право на произведение не перешло к приобретателю его оригинала, приобретатель без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты ему вознаграждения вправе демонстрировать приобретенный в собственность оригинал произведения и воспроизводить его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции, а также передавать оригинал произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами. Приобретатель оригинала произведения изобразительного искусства или фотографического произведения, который изображен на этом произведении, вправе без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты ему вознаграждения использовать это произведение в качестве иллюстрации при издании своих литературных произведений, а также воспроизводить, публично показывать и распространять без цели извлечения прибыли копии произведения, если иное не предусмотрено договором с автором или иным правообладателем.

Личные неимущественные права

Личные неимущественные права в сфере смежных прав в основном принадлежат исполнителю, поскольку только исполнения представляют собой результат творческого труда физических лиц , а именно артистов, режиссеров и дирижеров.

К личным неимущественным правам исполнителя относятся: право авторства, право на имя, право на неприкосновенность исполнения. Действовавшая до 1 января 2008 г. ст. 37 Закона об авторском праве и смежных правах закрепляла в качестве личных неимущественных прав исполнителя право на имя и право на защиту исполнения или постановки от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя.

Право авторства исполнителя как право признаваться автором исполнения закреплено в части четвертой ГК РФ, что в определенной степени указывает на сходство творческой деятельности исполнителя с авторской при создании произведения.

Необходимость установления охраны права на имя исполнителя объяснялась прежде всего тем, что исполнитель не только делает творческий вклад в представление произведения, но и несет творческий риск, связанный с возможностью погубить или возродить произведение. В том случае, если исполнение осуществляется коллективом, его выступление происходит, как правило, под определенным названием, которое можно рассматривать в качестве псевдонима и которое может быть зарегистрировано в качестве товарного знака с учетом того, что правообладателем товарного знака может быть либо юридическое лицо , либо индивидуальный предприниматель . Право на неприкосновенность исполнения не означает запрета исполнителя на подражание. Подпункт 4 п. 1 ст. 1315 ГК РФ предусматривает право на защиту исполнения от всякого искажения, а с 1 октября 2014 г. была уточнена сфера действия права на защиту от искажения исполнения при доведении исполнения до всеобщего сведения, в том числе в сети Интернет. Личные неимущественные права исполнителя не переходят по наследству. Право авторства, право на имя и неприкосновенность исполнения подлежат защите наследниками или иными заинтересованными лицами, поскольку охраняются бессрочно (п. 1 ст. 1316 ГК РФ).

Проектом федерального закона № 1052531-6 "О внесении изменений в главу 71 части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" предлагается дополнить ст. 1315 ГК РФ отдельными личными неимущественными правами режиссера-постановщика спектакля, направленными на защиту театральной постановки в "живом исполнении". За режиссером-постановщиком спектакля предлагается закрепить:

право авторства - право признаваться автором постановки спектакля;
право на имя - право на указание своего имени или псевдонима на экземплярах записи постановки и в иных случаях использования постановки, в том числе право на указание имени или псевдонима режиссера-постановщика спектакля при его публичном исполнении;
право на неприкосновенность постановки - право на защиту постановки спектакля от всякого искажения, т.е. от внесения изменений, приводящих к извращению смысла или к нарушению целостности восприятия постановки, при ее публичном исполнении, а также от внесения таких изменений в запись постановки, в сообщение в эфир или по кабелю, а также при доведении постановки до всеобщего сведения.

К личным неимущественным правам изготовителя фонограмм относится право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования; право на защиту фонограммы от искажения при ее использовании; право на обнародование фонограммы. Право на обнародование фонограммы предусмотрено подп. 4 п. 1 ст. 1323 ГК РФ и имеет аналогию с правом на обнародование произведения (ст. 1268 ГК РФ). Право на обнародование фонограммы реализуется при наличии следующих условий:

право состоит в совершении действий по опубликованию, публичному показу, публичному исполнению, сообщению в эфир или по кабелю либо иных;
это действие впервые делает фонограмму доступной для всеобщего сведения.

Если было совершено одно из указанных действий, повлекшее обнародование, то действия другого вида уже не будут считаться действием по обнародованию фонограммы.

Наиболее распространенным действием по обнародованию является опубликование (выпуск в свет) фонограммы. Опубликование фонограммы будет свидетельствовать об обнародовании, если выпуск в обращение экземпляров фонограммы имел место в таком количестве, которое достаточно для удовлетворения разумных потребностей публики. В том случае, если такого количества фонограмм не выпущено, то имевшее место публичный показ, публичное исполнение или иное после опубликования будет считаться действием по обнародованию фонограммы. Обнародование возможно лишь один раз. Вопрос о достаточном количестве фонограмм решается в каждом конкретном случае с учетом коммерческого характера фонограммы. Так, предлагается в случае с коммерческими фонограммами считать достаточным "тираж не менее 10 000 экземпляров, при условии, что данный тираж будет предложен к продаже. В то же время факт приобретения по договору купли-продажи экземпляра некоммерческой фонограммы, общее количество экземпляров которой исчисляется в единицах или десятках, не будет являться основанием для ее дальнейшего свободного распространения".

В судебной практике уточняется, что выпуск в свет экземпляров фонограммы осуществляется посредством изготовления соответствующих материальных носителей с записью звуков при соблюдении условий, указанных в п. 4 ч. 1 ст. 1323 ГК РФ, а не любое распространение экземпляров фонограмм. Такое опубликование должно носить правомерный характер, т.е. осуществляться с согласия правообладателя.

Римская конвенция использует категорию "опубликование", не упоминая иные виды обнародования. Согласно п. "d" ст. 3 Римской конвенции "публикация" означает предоставление публике экземпляров фонограммы в достаточном количестве. Если фонограмма была впервые опубликована в государстве , не являющемся участником настоящей Конвенции, но если в течение 30 дней со дня ее первой публикации она была также опубликована в Договаривающемся Государстве (одновременная публикация), она считается впервые опубликованной в Договаривающемся Государстве (ч. 2 ст. 5 Римской конвенции). При этом в судебной практике долгое время не был однозначно решен вопрос о предоставлении на территории Российской Федерации правовой охраны опубликованным до вступления для нее в силу Римской конвенции исполнениям и (или) фонограммам, исключительные права на которые принадлежат иностранным физическим или юридическим лицам.

Анализ положений Римской конвенции, ДИФ, ТРИПС, Бернской конвенции позволил Суду по интеллектуальным правам сделать вывод о том, что на территории Российской Федерации охране подлежат и те исполнения и фонограммы, которые были впервые записаны до присоединения Российской Федерации к соответствующим международным договорам , при условии, что они не перешли в общественное достояние вследствие истечения срока охраны в стране их происхождения.

При этом в отношении прав исполнителей и производителей фонограмм, не являющихся гражданами и юридическими лицами государств - членов ВТО, подлежат применению те международные договоры , в которых участвуют Российская Федерация и соответствующее иностранное государство. В настоящее время в Римской конвенции участвуют следующие государства, не являющиеся членами ВТО: Алжирская Народная Демократическая Республика , Азербайджанская Республика, Республика Беларусь, Босния и Герцеговина и Республика Казахстан.

В отношении исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций указанных стран (за исключением Беларуси и Казахстана, входящих в состав Евразийского экономического союза, в рамках которого действуют специальные международные договоры в области защиты интеллектуальной собственности) будет действовать ст. 20 Римской конвенции, позволяющая договаривающимся государствам не применять ее положения к исполнениям или передачам в эфир, которые имели место, или фонограммам, которые были записаны до вступления Римской конвенции в силу в отношении этого государства. Следовательно, в отношении названных исполнений, фонограмм и передач в эфир охрана будет предоставляться лишь с 26 мая 2003 г. - момента вступления в силу данной Конвенции для Российской Федерации.

В отличие от произведений право на обнародование прекращается с прекращением исключительного права на фонограмму и не предусматривает корреспондирующего права на отзыв.

ГК РФ не предусматривает личных неимущественных прав в отношений организаций эфирного и кабельного вещания, учитывая, что в их качестве выступают юридические лица.

Изготовителю базы данных принадлежит право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках своего имени или наименования, которое действует и охраняется в течение срока действия исключительного права изготовителя базы данных, а также право на обнародование базы данных, введенное Федеральным законом от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ "О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации". По аналогии с правом на обнародование произведения, фонограммы право на обнародование базы данных может быть осуществлено разными способами, которые впервые делают базу данных доступной для всеобщего сведения. В числе таких способов - ее опубликование, доведение до всеобщего сведения, сообщение в эфир или по кабелю либо иным способом. При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров базы данных с согласия изготовителя в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики.

Публикатор не является автором произведения, принадлежность ему прав на произведение возникает не в силу творческой деятельности и не в силу правопреемства, а в силу совершения действий, в результате которых произведение становится обнародованным. Публикатор не вправе обнародовать произведение под иным именем, нежели имя автора, либо раскрыть имя автора, если он публиковался исключительно под псевдонимом или анонимно. Тем не менее публикатор наделяется не только исключительным правом, но и неимущественными, в частности правом на неприкосновенность произведения, а именно правом разрешить внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений при условии, что этим не искажается замысел автора и не нарушается целостность восприятия произведения и это не противоречит воле автора, определенно выраженной им в завещании, письмах, дневниках или иной письменной форме (абз. 2 п. 1 ст. 1266 ГК РФ), а также правом на указание своего имени на экземплярах обнародованного им произведения и в иных случаях его использования, в том числе при переводе или другой переработке произведения (подп. 2 п. 1 ст. 1338 ГК РФ). В европейских директивах, определяющих права публикатора, личные неимущественные прав публикатора не установлены, но при этом прямо говорится о том, что положения Директивы не должны ущемлять личные неимущественные права, действующие в странах - членах ЕС (Директива ЕС от 29 октября 1993 г. № 93/98/ЕС "О гармонизации срока охраны авторских и некоторых смежных прав"). Применительно к праву на защиту произведения от искажения в науке обращается внимание "на отступление от закрепленного в п. 1 ст. 1265 ГК РФ правила о том, что личные неимущественные права автора (неразрывно связанные с его личностью) неотчуждаемы и непередаваемы, а отказ от них ничтожен". В.О. Калятин отмечает, что "публикатор не получает самостоятельного личного неимущественного права на неприкосновенность произведения; на обладателя исключительного права возлагаются лишь определенные функции по обеспечению неприкосновенности произведения". Э.П. Гаврилов данное правомочие публикатора определяет как личное, неимущественное. Представляется, что публикатор наделяется правом, не имеющим отношения к его личности. Однако право на защиту произведения от искажения присуще и наследникам умершего автора произведения, которые также не являются творцами произведения. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2012 г. № 9 "О судебной практике по делам о наследовании" (п. 90) данное право определено не как личное неимущественное, а как иное интеллектуальное право, имеющее неимущественный характер. При переходе исключительного права в порядке наследования у обладателей исключительного права могут возникать и иные интеллектуальные права в объеме, определяемом ГК РФ, в частности право разрешать внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений (абз. 2 п. 1 ст. 1266 ГК РФ). Более того, наследники автора, не реализовавшие свое право на обнародование произведения в течение срока действия исключительного права и по его истечении, при обнародовании произведения третьим лицом теряют право на неприкосновенность произведения, предусмотренное абз. 2 п. 1 ст. 1266 ГК РФ. Это право может быть реализовано публикатором. Более того, право на неприкосновенность произведения может перейти другому лицу на основании договора об отчуждении исключительного права (но не лицензионного), по наследству наследникам публикатора, а также по другим основаниям перехода исключительного права другому лицу. При этом в качестве обнародовавшего произведение публикатора может выступать только физическое лицо, отчуждение исключительного права публикатора может быть произведено в пользу как физического, так и юридического лица.

Наследники автора, выступая в качестве заинтересованного лица, вправе в соответствии с п. 2 ст. 1266 ГК РФ требовать защиты чести, достоинства или деловой репутации автора в соответствии с правилами ст. 152 ГК РФ, в том числе в отношении публикатора в случае извращения, искажения или иного изменения произведения, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию автора, равно как и посягательств на такие действия.

Глава 71 ГК РФ регулирует права, смежные с авторскими. Смежными с авторскими правами (смежными правами) являются интеллектуальные права:

на результаты исполнительской деятельности (исполнения),

на фонограммы,

на сообщение в эфир или по кабелю радио– и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания),

на произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние.

К смежным правам относится исключительное право, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, относятся также личные неимущественные права.

В соответствии с частью четвертой ГК РФ объектами смежных прав являются :

1) исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки режиссеров – постановщиков спектаклей (исполнения), если эти исполнения выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств;

2) фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение;

3) сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания, в том числе передач, созданных самой организацией эфирного или кабельного вещания либо по ее заказу за счет ее средств другой организацией;

4) базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов;

5) произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений.

Относительной новизной обладают положения ГК РФ о том, что для возникновения, осуществления и защиты смежных прав не требуется регистрация их объекта или соблюдение каких-либо иных формальностей. Предоставление на территории РФ охраны объектам смежных прав в соответствии с международными договорами РФ осуществляется в отношении исполнений, фонограмм, сообщений передач организаций эфирного или кабельного вещания, не перешедших в общественное достояние в стране их происхождения вследствие истечения установленного в такой стране срока действия исключительного права на эти объекты и не перешедших в общественное достояние в РФ вследствие истечения предусмотренного законом срока действия исключительного права.

Знаку правовой охраны смежных прав в Кодексе посвящена отдельная статья (ст. 1305 ГК РФ), что само по себе является новым для российского законодательства. Изготовитель фонограммы и исполнитель, а также иной обладатель исключительного права на фонограмму или исполнение вправе для оповещения о принадлежащем ему исключительном праве использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом оригинале или экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре и состоит из трех элементов – латинской буквы «Р» в окружности, имени или наименования обладателя исключительного права, года первого опубликования фонограммы. При этом под экземпляром фонограммы понимается ее копия на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или косвенно с фонограммы и включающая все звуки или часть звуков либо их отображения, зафиксированные в этой фонограмме. Под отображением звуков понимается их представление в цифровой форме, для преобразования которой в форму, воспринимаемую слухом, требуется использование соответствующих технических средств.

Кроме того, большое значение уделено вопросам информации о смежном праве (ст. 1310 ГК РФ). В отношении любой информации, которая идентифицирует объект смежных прав или правообладателя, либо информации об условиях использования этого объекта, которая содержится на соответствующем материальном носителе, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением этого объекта до всеобщего сведения, а также любых цифр и кодов, в которых содержится такая информация (информация о смежном праве).

В качестве новых субъектов смежных прав Кодекс называет изготовителя базы данных и публикатора.

Изготовителем базы данных признается лицо, организовавшее создание базы данных и работу по сбору, обработке и расположению составляющих ее материалов. При отсутствии доказательств иного изготовителем базы данных признается гражданин или юридическое лицо, имя или наименование которых указано обычным образом на экземпляре базы данных и (или) его упаковке (ст. 1333 ГК РФ). Изготовителю базы данных принадлежат:

исключительное право изготовителя базы данных;

право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках своего имени или наименования.

Публикатором , согласно статье 1337 ГК РФ, признается гражданин, который правомерно обнародовал или организовал обнародование произведения науки, литературы или искусства, ранее не обнародованного и перешедшего в общественное достояние (ст. 1282 ГК РФ) либо находящегося в общественном достоянии в силу того, что оно не охранялось авторским правом. Права публикатора распространяются на произведения, которые независимо от времени их создания могли быть признаны объектами авторского права. В то же время права публикатора не распространяются на произведения, находящиеся в государственных и муниципальных архивах.

Как и ранее к числу субъектов смежных прав Кодекс относит исполнителя (автора исполнения) (ст. 1313 ГК РФ), однако правовой статус его несколько изменился . Исполнителем (автором исполнения) признается гражданин, творческим трудом которого создано исполнение, – артист-исполнитель (актер, певец, музыкант, танцор или другое лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом участвует в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера), а также режиссер-постановщик спектакля (лицо, осуществившее постановку театрального, циркового, кукольного, эстрадного или иного театрально-зрелищного представления) и дирижер.

Кодексом вводится новый институт «авторского и смежного права» – смежные права на совместное исполнение. Смежные права на совместное исполнение принадлежат совместно принимавшим участие в его создании членам коллектива исполнителей (актерам, занятым в спектакле, оркестрантам и другим членам коллектива исполнителей) независимо от того, образует такое исполнение неразрывное целое или состоит из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное значение.

Смежные права на совместное исполнение осуществляются руководителем коллектива исполнителей, а при его отсутствии – членами коллектива исполнителей совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное. Если совместное исполнение образует неразрывное целое, ни один из членов коллектива исполнителей не вправе без достаточных оснований запретить его использование. Элемент совместного исполнения, использование которого возможно независимо от других элементов, то есть элемент, имеющий самостоятельное значение, может быть использован создавшим его исполнителем по своему усмотрению, если соглашением между членами коллектива исполнителей не предусмотрено иное. Каждый из членов коллектива исполнителей вправе самостоятельно принимать меры по защите своих смежных прав на совместное исполнение, в том числе в случае, когда такое исполнение образует неразрывное целое.

Более четко детализированы и выделены в новом законе права исполнителя. Исполнителю принадлежат:

1. Исключительное право на исполнение. Данное право находит свою детализацию в статье 1317 ГК РФ, в соответствии с которой исполнителю принадлежит исключительное право использовать исполнение в соответствии со статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на исполнение). Исполнитель может распоряжаться исключительным правом на исполнение. Использованием исполнения считается :

1) сообщение в эфир, то есть сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением кабельного телевидения. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого исполнение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении исполнения в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых исполнение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой;

2) сообщение по кабелю, то есть сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);

3) запись исполнения, то есть фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение;

4) воспроизведение записи исполнения, то есть изготовление одного и более экземпляра фонограммы либо ее части. При этом запись исполнения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случаев, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение исполнения до всеобщего сведения;

5) распространение записи исполнения путем продажи или иного отчуждения ее оригинала или экземпляров, представляющих собой копии такой записи на любом материальном носителе;

6) действие, осуществляемое в отношении записи исполнения и предусмотренное подпунктами 1 и 2 настоящего пункта;

7) доведение записи исполнения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к записи исполнения из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);

8) публичное исполнение записи исполнения, то есть любое сообщение записи с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается запись в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением;

9) прокат оригинала или экземпляров записи исполнения.

Исключительное право на исполнение не распространяется на воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда такая запись была произведена с согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения. При заключении с исполнителем договора о создании аудиовизуального произведения согласие исполнителя на использование исполнения в составе аудиовизуального произведения предполагается. Согласие исполнителя на отдельное использование звука или изображения, зафиксированных в аудиовизуальном произведении, должно быть прямо выражено в договоре.

3. Право на имя – право на указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограммы и в иных случаях использования исполнения, а в случае, предусмотренном пунктом 1 статьи 1314 ГК РФ, право на указание наименования коллектива исполнителей, кроме случаев, когда характер использования произведения исключает возможность указания имени исполнителя или наименования коллектива исполнителей.

4. Право на неприкосновенность исполнения – право на защиту исполнения от всякого искажения, то есть от внесения в запись, в сообщение в эфир или по кабелю изменений, приводящих к извращению смысла или к нарушению целостности восприятия исполнения.

Исполнители осуществляют свои права с соблюдением прав авторов исполняемых произведений. Права исполнителя признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав на исполняемое произведение.

Статья 1316 ГК РФ предусматривает охрану авторства, имени исполнителя и неприкосновенности исполнения после смерти исполнителя, что является новеллой законодательства. По новому закону авторство, имя исполнителя и неприкосновенность исполнения охраняются бессрочно. Исполнитель вправе в порядке, предусмотренном для назначения исполнителя завещания (ст. 1134 ГК РФ), указать лицо, на которое он возлагает охрану своего имени и неприкосновенности исполнения после своей смерти. Это лицо осуществляет свои полномочия пожизненно. При отсутствии таких указаний или в случае отказа назначенного исполнителем лица от осуществления соответствующих полномочий, а также после смерти этого лица охрана имени исполнителя и неприкосновенности исполнения осуществляется его наследниками, их правопреемниками и другими заинтересованными лицами.

В соответствии с главой 71 ГК РФ исключительное право на исполнение действует в течение всей жизни исполнителя, но не менее пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором осуществлены исполнение, либо запись исполнения, либо сообщение исполнения в эфир или по кабелю. Если исполнитель был репрессирован и посмертно реабилитирован, срок действия исключительного права считается продленным, и пятьдесят лет исчисляются с 1 января года, следующего за годом реабилитации исполнителя. Если исполнитель работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней, срок действия исключительного права продлевается на четыре года. По истечении срока действия исключительного права на исполнение это право переходит в общественное достояние. К исполнению, перешедшему в общественное достояние, соответственно применяются правила статьи 1282 ГК РФ.

На принадлежащее исполнителю исключительное право на исполнение обращение взыскания не допускается . Однако на права требования исполнителя к другим лицам по договорам об отчуждении исключительного права на исполнение и по лицензионным договорам, а также на доходы, полученные от использования исполнения, может быть обращено взыскание. На исключительное право, принадлежащее не самому исполнителю, а другому лицу, и на право использования исполнения, принадлежащее лицензиату, может быть обращено взыскание.

В случае продажи принадлежащего лицензиату права использования исполнения с публичных торгов в целях обращения взыскания на это право исполнителю предоставляется преимущественное право его приобретения.

Исключительное право на исполнение действует на территории РФ в случаях, когда:

исполнитель является гражданином РФ;

исполнение впервые имело место на территории РФ;

исполнение зафиксировано в фонограмме, охраняемой в соответствии с положениями статьи 1328 ГК РФ;

исполнение, не зафиксированное в фонограмме, включено в сообщение в эфир или по кабелю, охраняемое в соответствии с положениями статьи 1332 ГК РФ;

По новому закону изготовителем фонограммы признается лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков. При отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается лицо, имя или наименование которого указано обычным образом на экземпляре фонограммы и (или) его упаковке (ст. 1322 ГК РФ).

Изготовителю фонограммы принадлежат :

1) исключительное право на фонограмму, то есть право использовать фонограмму в соответствии со статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фонограмму). Изготовитель фонограммы может распоряжаться исключительным правом на фонограмму. Использованием фонограммы считается:

а) публичное исполнение, то есть любое сообщение фонограммы с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением;

б) сообщение в эфир, то есть сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого фонограмма становится доступной для слухового восприятия независимо от ее фактического восприятия публикой. При сообщении фонограммы в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых фонограмма может быть доведена до всеобщего сведения независимо от ее фактического приема публикой;

в) сообщение по кабелю, то есть сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);

г) доведение фонограммы до всеобщего сведения таким образом, что лицо может получить доступ к фонограмме из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);

д) воспроизведение, то есть изготовление одного и более экземпляра фонограммы или части фонограммы. При этом запись фонограммы или части фонограммы на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение фонограммы до всеобщего сведения;

е) распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров, представляющих собой копию фонограммы на любом материальном носителе;

ж) импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения правообладателя;

з) прокат оригинала и экземпляров фонограммы;

и) переработка фонограммы.

2) право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования;

3) право на защиту фонограммы от искажения при ее использовании;

4) право на обнародование фонограммы, то есть на осуществление действия, которое впервые делает фонограмму доступной для всеобщего сведения путем ее опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо иным способом. При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров фонограммы с согласия изготовителя в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики.

Изготовитель фонограммы осуществляет свои права с соблюдением прав авторов произведений и прав исполнителей . Права изготовителя фонограммы признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав и прав исполнителей. Право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования и право на защиту фонограммы от искажения действуют и охраняются в течение всей жизни гражданина либо до прекращения юридического лица, являющегося изготовителем фонограммы.

Если оригинал или экземпляры правомерно опубликованной фонограммы введены в гражданский оборот на территории РФ путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров допускается без согласия обладателя исключительного права на фонограмму и без выплаты ему вознаграждения. Публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю допускается без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения.

Сбор с пользователей вознаграждения и распределение этого вознаграждения осуществляются организациями по управлению правами на коллективной основе, имеющими государственную аккредитацию на осуществление соответствующих видов деятельности (ст. 1244).

Исключительное право на фонограмму действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором была осуществлена запись. В случае обнародования фонограммы исключительное право действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором она была обнародована при условии, что фонограмма была обнародована в течение пятидесяти лет после осуществления записи. К наследникам и другим правопреемникам изготовителя фонограммы исключительное право на фонограмму переходит в пределах оставшейся части сроков. По истечении срока действия исключительного права на фонограмму она переходит в общественное достояние.

Исключительное право на фонограмму действует на территории РФ в случаях, когда:

изготовитель фонограммы является гражданином РФ или российским юридическим лицом;

фонограмма обнародована или ее экземпляры впервые публично распространялись на территории РФ;

в иных случаях, предусмотренных международными договорами РФ.

Организацией эфирного или кабельного вещания признается юридическое лицо, осуществляющее сообщение в эфир или по кабелю радио– или телепередач (совокупности звуков и (или) изображений или их отображений) (ст. 1329 ГК РФ). Организации эфирного или кабельного вещания принадлежит исключительное право использовать правомерно осуществляемое или осуществленное ею сообщение в эфир или по кабелю передач в соответствии со статьей 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на сообщение радио– или телепередачи). Организация эфирного или кабельного вещания может распоряжаться исключительным правом на сообщение радио– или телепередачи.

Использованием сообщения радио– или телепередачи (вещания) считается:

1) запись сообщения радио– или телепередачи, то есть фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять ее неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение;

2) воспроизведение записи сообщения радио– или телепередачи, то есть изготовление одного и более экземпляра записи сообщения радио– или телепередачи либо ее части. При этом запись сообщения радио– или телепередачи на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение сообщения радио– или телепередачи до всеобщего сведения;

3) распространение сообщения радио– или телепередачи путем продажи либо иного отчуждения оригинала или экземпляров записи сообщения радио– или телепередачи;

4) ретрансляция, то есть сообщение в эфир (в том числе через спутник) либо по кабелю радио– или телепередачи одной организацией эфирного или кабельного вещания одновременно с получением ею такого сообщения этой передачи от другой такой организации;

5) доведение сообщения радио– или телепередачи до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к сообщению радио– или телепередачи из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);

6) публичное исполнение, то есть любое сообщение радио– или телепередачи с помощью технических средств в местах с платным входом независимо от того, воспринимается оно в месте сообщения или в другом месте одновременно с сообщением.

Использованием сообщения радио– или телепередачи организации эфирного вещания считаются как ретрансляция его в эфир, так и сообщение по кабелю. Использованием сообщения радио– или телепередачи организации кабельного вещания считаются как ретрансляция его по кабелю, так и сообщение в эфир.

Исключительное право на сообщение радио– или телепередачи действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором имело место сообщение радио– или телепередачи в эфир или по кабелю. К правопреемникам организации эфирного или кабельного вещания исключительное право на сообщение радио– или телепередачи переходит в пределах оставшейся части срока. По истечении срока действия исключительного права на сообщение радио– или телепередачи оно переходит в общественное достояние.

Исключительное право на сообщение радио– или телепередачи действует на территории РФ, если организация эфирного или кабельного вещания имеет место нахождения на территории РФ и осуществляет сообщение с помощью передатчиков, расположенных на территории РФ, а также в иных случаях, предусмотренных международными договорами РФ.

Как уже отмечалось Кодекс вводит два новых субъекта смежного права , одним из которых является изготовитель базы данных. Изготовителю базы данных, создание которой (включая обработку или представление соответствующих материалов) требует существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат, принадлежит исключительное право извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом (исключительное право изготовителя базы данных). Изготовитель базы данных может распоряжаться указанным исключительным правом. При отсутствии доказательств иного базой данных, создание которой требует существенных затрат, признается база данных, содержащая не менее десяти тысяч самостоятельных информационных элементов (материалов), составляющих содержание базы данных (абзац второй пункта 2 статьи 1260).

Никто не вправе извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование без разрешения правообладателя. При этом под извлечением материалов понимается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме.

Исключительное право изготовителя базы данных признается и действует независимо от наличия и действия авторских и иных исключительных прав изготовителя базы данных и других лиц на составляющие базу данных материалы, а также на базу данных в целом как составное произведение. Лицо, правомерно пользующееся базой данных, вправе без разрешения правообладателя извлекать из такой базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях в объеме, оправданном указанными целями, и в той мере, в которой такие действия не нарушают авторские права изготовителя базы данных и других лиц.

Использование материалов, извлеченных из базы данных, способом, предполагающим получение к ним доступа неограниченного круга лиц, должно сопровождаться указанием на базу данных, из которой эти материалы извлечены.

Исключительное право изготовителя базы данных возникает в момент завершения ее создания и действует в течение пятнадцати лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее создания. Исключительное право изготовителя базы данных, обнародованной в указанный период, действует в течение пятнадцати лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее обнародования. Указанные сроки возобновляются при каждом обновлении базы данных.

Исключительное право изготовителя базы данных действует на территории РФ в случаях, когда:

изготовитель базы данных является гражданином РФ или российским юридическим лицом;

изготовитель базы данных является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом при условии, что законодательством соответствующего иностранного государства предоставляется на его территории охрана исключительному праву изготовителя базы данных, изготовителем которой является гражданин РФ или российское юридическое лицо;

в иных случаях, предусмотренных международными договорами РФ.

Другим новым субъектом смежных прав, который появляется с вступлением части четвертой ГК РФ в силу , является публикатор. Публикатору принадлежат:

1) исключительное право публикатора на обнародованное им произведение (п. 1 ст. 1339 ГК РФ);

2) право на указание своего имени на экземплярах обнародованного им произведения и в иных случаях его использования, в том числе при переводе или другой переработке произведения.

При обнародовании произведения публикатор обязан соблюдать условия, предусмотренные пунктом 3 статьи 1268 ГК РФ. Публикатору произведения принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 ГК РФ (исключительное право публикатора на произведение) способами, предусмотренными подпунктами 1–8 и 11 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ. Публикатор произведения может распоряжаться указанным исключительным правом.

Исключительное право публикатора на произведение признается и в том случае, когда произведение было обнародовано публикатором в переводе или в виде иной переработки. Исключительное право публикатора на произведение признается и действует независимо от наличия и действия авторского права публикатора или других лиц на перевод или иную переработку произведения.

Исключительное право публикатора на произведение возникает в момент обнародования этого произведения и действует в течение двадцати пяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом его обнародования.

Исключительное право публикатора распространяется на произведение:

1) обнародованное на территории РФ, независимо от гражданства публикатора;

2) обнародованное за пределами территории РФ гражданином РФ;

3) обнародованное за пределами территории РФ иностранным гражданином или лицом без гражданства, при условии, что законодательством иностранного государства, в котором обнародовано произведение, предоставляется на его территории охрана исключительному праву публикатора, являющегося гражданином РФ;

4) в иных случаях, предусмотренных международными договорами РФ.

Исключительное право публикатора на произведение может быть прекращено досрочно в судебном порядке по иску заинтересованного лица, если при использовании произведения правообладатель нарушает требования ГК РФ в отношении охраны авторства, имени автора или неприкосновенности произведения.

При отчуждении оригинала произведения (рукописи, оригинала произведения живописи, скульптуры или другого подобного произведения) его собственником, обладающим исключительным правом публикатора на отчуждаемое произведение, это исключительное право переходит к приобретателю оригинала произведения, если договором не предусмотрено иное.

Если обнародованные оригинал или экземпляры произведения правомерно введены в гражданский оборот путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров допускается без согласия публикатора и без выплаты ему вознаграждения.

Новый закон сохранил возможность использования объектов смежных прав без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения (ст. 1306 ГК РФ).

Использование объектов смежных прав без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения допускается в случаях свободного использования произведений.

По-новому в ГК РФ регламентируется договор об отчуждении исключительного права на объект смежных прав и лицензионный договор о предоставлении права использования объекта смежных прав. По данному договору одна сторона – исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель передает или обязуется передать свое исключительное право на соответствующий объект смежных прав в полном объеме другой стороне – приобретателю исключительного права.

По лицензионному договору одна сторона – исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования соответствующего объекта смежных прав в установленных договором пределах.

Новыми являются и положения Кодекса об ответственности за нарушение смежных прав. В случаях нарушения исключительного права на объект смежных прав обладатель исключительного права наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных ГК РФ (ст. 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;

в двукратном размере стоимости экземпляров фонограммы или в двукратном размере стоимости права использования объекта смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование такого объекта.

В целях обеспечения иска по делам о нарушении смежных прав к ответчику или к лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем смежных прав, а также к объектам смежных прав, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, соответственно применяются меры, предусмотренные статьей 1302 ГК РФ.

Смежные права или права, смежные с авторскими, относятся к разряду тех, с которыми почти каждый соприкасается ежедневно. Музыка, звучащая в плеере или по радио, телевизионные передачи, спектакли - охрана всех этих объектов регулируется смежными правами. Из самого названия этого института интеллектуальной собственности следует, что смежные права связаны с авторскими правами. Однако между ними существуют и принципиальные отличия, о которых Вы узнаете ниже. Также в главе "Смежные права: основные положения" Библиотеки интеллектуальной собственности Sum IP рассказывается о субъектах, видах, сроке действия смежных прав и других вопросах.

Если какие-то вопросы остались нераскрытыми, Вы можете обратиться к нам за юридической .

1. Понятие смежных прав

В Гражданском кодексе нет легального определения понятия "смежные права". С учетом существующих в науке точек зрения предлагаю Вам следующее определение.

В английском языке для обозначения понятия «смежные права» используются термины «neighboring rights » и «related rights ». Таким образом, не только в русском языке понятие смежных прав тесно связано с авторскими правами. Возникновение понятия «права, смежные с авторскими » можно объяснить исторически. Дело в том, что первыми объектами смежных прав, были признаны во второй половине XX века исполнения и фонограммы. Как правило, исполняют и записывают в видео- и звуковой форме творческие произведения - . Другими словами, в большинстве случаев авторские права первичны по отношению к объектам смежных прав. Например, композитор создает музыкальное произведение - объект авторского права. Затем музыкант исполняет это произведение на скрипке. В этот момент появляется исполнение - объект смежных прав.

Вместе с тем смежные права могут возникнуть при исполнении объектов, не относящихся к авторским правам. Например, авторское право не охраняет произведения фольклора, но на исполнения таких произведений смежные права возникают.

Возникновение смежных прав подчиняется похожим правилам, что и . Следует руководствоваться следующими правилами возникновения прав, смежных с авторскими:

Смежные права возникают в момент создания объекта интеллектуальной собственности в объективной форме (принцип автоматической охраны ). Объективная форма - это форма, доступная для восприятия иным, помимо правообладателя, лицам. Смежные права не подлежат регистрации, обязательному депонированию и не требуют соблюдения иных формальностей.

5. Субъекты смежных прав

Теме « » посвящена самостоятельная глава, так как вопрос является обширным и вызывает особый интерес. Здесь же перечислим лишь основных лиц, у которых возникают права, смежные с авторскими:

исполнители и режиссеры-постановщики

вещательные организации

изготовители фонограмм

публикаторы

изготовители баз данных .

Смежные права, как и другие интеллектуальные права, можно разделить на несколько видов. При этом виды смежных прав обладают определенной спецификой, хотя по названиям сходны с . Для наглядности предлагаю Вашему внимаю схему ""

1) Исключительное право - право использовать объект смежных прав любыми способами и в любой форме и запрещать такое использование третьим лицам. Исключительное право является имущественным и возникает на все объекты смежных прав. Лицо, обладающее исключительным правом, называют правообладателем.

2) Личные неимущественные права принадлежат только физическим лицам, которые являются исполнителями или режиссерами-постановщиками произведений. Другие субъекты смежных прав не обладают личными неимущественными правами Личные неимущественные права исполнителей включают три права:

право авторства

право на имя

право на неприкосновенность исполнения

3) Иные смежные права исчерпываются правами публикаторов, изготовителей фонограмм, вещательных организаций и изготовителей баз данных указывать имя или фирменное наименование на экземплярах соответствующих объектов прав, смежных с авторскими. Это право является неотчуждаемым, но в полной мере не может быть отнесено к категории неимущественных и личных, поскольку в большинстве случаев оно принадлежит юридическим лицам. Кроме того, при нарушении иных смежных прав нельзя требовать компенсации морального вреда, что допустимо в случае с личными неимущественными правами .

В отличие от авторских прав срок действия смежных прав не является единым. Срок действия смежных прав (исключительного права) определяется в зависимости от конкретного объекта. Такие различия не имеют строго объективных причин, а объясняются необходимостью найти баланс между интересами правообладателей, заинтересованных в сохранении исключительного права, и общества, заинтересованного в использовании интеллектуальной собственности.

1) Срок действия смежных прав на исполнения и постановки равен жизни автора, но не менее 50 лет с года, следующего за годом осуществления, записи исполнения или сообщения его в эфир или по кабелю.

2) Смежные права на фонограммы действуют 50 лет с момента записи. Если фонограмма была обнародована в течение 50 лет с момента записи, то срок действия исключительного права равен 50 годам с момента обнародования. Таким образом, теоретически срок действия смежных прав на фонограммы может достигать 99 лет.

3) Срок действия смежных прав на сообщения радио- и телепередач составляет 50 лет с момента сообщения передачи в эфир.

4) Смежные права на базы данных действуют 15 лет с года, следующего за годом создания базы данных. Если база данных была обнародована до истечения 15 лет с даты создания, срок действия исключительного права в 15 лет отсчитывается с года, следующего за годом обнародования.

5) Срок действия смежных прав публикатора составляет 25 лет, начиная с года, следующего за годом обнародования произведения.

1. Российское авторское общество - http://rao.ru/

2. Всероссийская организация интеллектуально собственности - http://rosvois.ru

3. о правах, смежных с патентными

В отношении следующих результатов (объектов) интеллектуальной деятельности:

исполнений артистов-исполнителей и дирижеров , постановок режиссеров-постановщиков спектаклей (исполнения), если эти исполнения выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств;

фонограмм, то есть любых исключительно звуковых записей исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение ;

сообщений передач организаций эфирного или кабельного вещания, в том числе передач, созданных самой организацией эфирного или кабельного вещания либо по ее заказу за счет ее средств другой организацией;

базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов;

произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений

На законодательном уровне смежные права впервые были регламентированы Законом об авторском праве Австрии в 1936 году (статьи 66-80) .

Термин «примыкающие права» было впервые использован в итальянском законе 1941 года (Раздел второй: "Положения, относящиеся к примыкающим правам при соблюдении авторского права") .

Иногда смежные права связаны с произведениями, которые не охраняются авторским правом, например, произведения, которые являются всеобщим достоянием . Например, фортепьянный концерт Бетховена может быть исполнен в концертном зале или записан на компакт-диск без лицензионных отчислений правообладателям поскольку Бетховен умер в 1827 году и все его произведения являются всеобщим достоянием (и не подлежат охране авторским правом). Однако, исполнитель такого концерта (пианист и оркестр), так же как и производитель компакт-диска, содержащего запись концерта, будут пользоваться смежными правами в отношении, соответственно, своего исполнения концерта или его записи. То есть, в рассматриваемом случае никто не имеет права записывать живое исполнение такого концерта без разрешения исполнителей. Также никто не имеет права делать копии фонограммы, являющейся звукозаписью этого фортепьянного концерта, без разрешения производителя звукозаписи.

Стоит отметить, что звукозаписи могут пользоваться охраной, даже если они не являются произведениями. Звукозапись может содержать звуки природы, такие как пение птиц, океанские волны и т. д., а фирма звукозаписи, организовавшая производство содержащих эти звуки аудионосителей, будет иметь охрану против не разрешённого ею использования этой записи.

Субъекты смежных прав

Субъектами смежных прав по российскому законодательству являются следующие категории правообладателей:

исполнители (музыканты , певцы , пародисты , актёры , танцоры и т. д.);
производители фонограмм (изготовители фонограмм);
организации эфирного или кабельного вещания;
изготовители баз данных ;

Права исполнителей признаются в силу того, что их творческое участие необходимо для того, чтобы дать жизнь, например, музыкальным произведениям, драматическим и хореографическим произведениям и кинофильмам, и в силу того, что они имеют оправданный интерес в правовой охране их индивидуальных интерпретаций.

Права производителей записей признаются в силу того, что их творческие, финансовые и организационные ресурсы необходимы для доведения записанного звука до аудитории в виде коммерческих фонограмм (на материальных носителях). Они также имеют законные интересы в обладании юридическими средствами, необходимыми для принятия действий против случаев противоправного использования, будь то изготовление и распространение незаконных копий, или несанкционированное эфирное вещание, или доведение фонограмм до сведения аудитории.

Права организаций вещания признаются вследствие их роли в доведении произведений до широкой аудитории и в связи с оправданностью их интереса в осуществлении контроля за передачей и ретрансляцией их вещательных передач .

Смежные права на совместное исполнение

Симфонический оркестр и хор

Смежные права на совместное исполнение принадлежат совместно принимавшим участие в его создании членам коллектива исполнителей (актерам, занятым в спектакле, оркестрантам и другим членам коллектива исполнителей) независимо от того, образует такое исполнение неразрывное целое или состоит из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное значение. Доходы от совместного использования совместного исполнения распределяются между всеми правообладателями поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Смежные права на совместное исполнение осуществляются руководителем коллектива исполнителей, а при его отсутствии - членами коллектива исполнителей совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное. Если совместное исполнение образует неразрывное целое, ни один из членов коллектива исполнителей не вправе без достаточных оснований запретить его использование.

Элемент совместного исполнения, использование которого возможно независимо от других элементов, то есть элемент, имеющий самостоятельное значение, может быть использован создавшим его исполнителем по своему усмотрению, если соглашением между членами коллектива исполнителей не предусмотрено иное.

Каждый из членов коллектива исполнителей вправе самостоятельно принимать меры по защите своих смежных прав на совместное исполнение, в том числе в случае, когда такое исполнение образует неразрывное целое.

Международная охрана смежных прав

Первой организованной международной реакцией на необходимость в предоставлении правовой охраны трём категориям бенефициаров смежных прав стало заключение в 1961 году Международной конвенции по охране прав исполнителей, производителей фонограмм и организаций эфирного вещания («Римской конвенции»).

В отличие от большинства международных конвенций, которые как правило, синтезируют существующее национальное законодательство многих стран, Римская конвенция явилась попыткой установить международно-правовые нормы в новой области, по которой к тому времени существовало незначительное число национальных законов. Поэтому большинство государств до присоединения к Конвенции должны были составить проекты законов о смежных правах и принять их.

Со времени принятия Конвенции в 1961 году множество государств осуществили законодательные инициативы в вопросах, относящихся к смежным правам настолько, что их внутреннее законодательство «превысило» минимальные уровни охраны, установленные Конвенцией.

Одной из самых крупных международных реакцией на всё возрастающие потребности в правовой охране смежных прав стало заключение Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам («ДИФ»), подписанного в Женеве 20 декабря 1996 года . В нём предусматривалось предоставление дополнительной охраны имущественных и неимущественных прав исполнителей и производителей фонограмм, в частности, в отношении их использования в цифровом виде , включая использование сети Интернет . Договор вступил в силу 20 мая 2002 года . Для России ДИФ вступил в силу с 5 февраля 2009 года .

Защита смежных прав

Что касается обеспечения защиты прав, то средства судебной защиты от случаев нарушения смежных прав, как правило, аналогичны средствам, которыми располагают обладатели авторского права - это:

охранительные или временные меры;
гражданско-правовые средства защиты;
меры, предпринимаемые на границе;
а также меры, средства судебной защиты и санкции против злоупотреблений в отношении технических устройств.

Идея смежных прав привлекла внимание и как способ защиты устного культурного наследия многих развивающихся стран, которое является частью их фольклора , поскольку именно исполнители часто знакомят широкую аудиторию с этим фольклорным наследием. Предоставляя охрану смежным правам, развивающиеся страны могут тем самым также предоставить охраны обширному, древнему и бесценному культурному наследию, являющемуся метафорой их собственного существования и подлинности, а на самом деле, той сущностью, которая разделяет культуры соседствующих стран и народов всего мира.

Предполагается, что защита производителей фонограмм и организаций эфирного вещания помогает создать основу для национальных отраслей промышленности, способных распространять национальное культурное наследие в пределах страны и, что более важно, на рынках за её пределами. Огромная популярность того, что называется «мировой музыкой», демонстрирует, что такие рынки существуют, однако не всегда материальные блага в результате использования этих рынков возвращаются в страну, являющуюся колыбелью культурного наследия.

Срок действия смежных прав

Срок действия охраны смежных прав в соответствии с Римской конвенцией составляет, по меньшей мере, 20 лет, начиная с конца года, в котором:

состоялось исполнение, что касается исполнений, не вошедших в фонограммы;
была осуществлена фиксация (запись) в случае фонограмм и исполнений, вошедших в фонограммы;
состоялась вещательная передача.

Многие национальные законы, охраняющие смежные права, предоставляют более продолжительный срок охраны, нежели минимальный срок, предусмотренный в положениях Римской конвенции.

В соответствии с Соглашением ТРИПС права исполнителей и производителей фонограмм охраняются в течение, по меньшей мере, 50 лет, считая с конца календарного года, в котором была сделана запись исполнения или имело место исполнение, а права организаций эфирного вещания - в течение, по меньшей мере, 20 лет, считая с конца календарного года, в котором была сделана вещательная передача. Это означает, что странам, присоединившимся к Соглашению ТРИПС , нужно пересмотреть и предусмотреть в своих законах (или соответственно изменить эти законы) более продолжительный срок охраны, чем тот, который требуется Римской конвенций.

Срок действия исключительного права на объекты смежных прав

Срок действия исключительного права на объекты смежных прав согласно Гражданскому кодексу РФ (часть 4):

на исполнение действует в течение всей жизни исполнителя, но не менее 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором осуществлены исполнение, либо запись исполнения, либо сообщение исполнения в эфир или по кабелю; также необходимо отметить, что если исполнитель был репрессирован и посмертно реабилитирован, срок действия исключительного права считается продленным, и 50 лет исчисляются с 1 января года, следующего за годом реабилитации.
- + если исполнитель работал во время ВОВ или участвовал в ней, то срок (50 лет) продлевается еще на 4 года.

на фонограмму действует в течение 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором была осуществлена запись. В случае обнародования фонограммы исключительное право действует в течение 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором она была обнародована при условии, что фонограмма была обнародована в течение 50 лет после ее записи;

на сообщение радио- или телепередачи действует в течение 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором имело место сообщение радио- или телепередачи в эфир или по кабелю;

исключительное право изготовителя базы данных возникает в момент завершения ее создания и действует в течение 15 лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее создания; срок возобновляется при каждом обновлении базы данных;

исключительное право публикатора на произведение (к которому приравнивается программа для ЭВМ ) возникает в момент обнародования этого произведения и действует в течение 25 лет, считая с 1 января года, следующего за годом его обнародования.

По истечении данных сроков действия указанные выше объекты переходят в общественное достояние.

Знак правовой охраны смежных прав

Изготовитель фонограммы и исполнитель , а также иной обладатель исключительного права на фонограмму или исполнение, вправе для оповещения о принадлежащем ему исключительном праве использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом оригинале или экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре и состоит из трех элементов - латинской буквы «P » в окружности, имени или наименования обладателя исключительного права, года первого опубликования фонограммы.

Соответствующий символ Юникода имеет номер U+2117 (℗ , SOUND RECORDING COPYRIGHT ).

При этом под экземпляром фонограммы понимается ее копия на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или косвенно с фонограммы и включающая все звуки или часть звуков либо их отображения, зафиксированные в этой фонограмме.

Под отображением звуков понимается их представление в цифровой форме, для преобразования которой в форму, воспринимаемую слухом, требуется использование соответствующих технических средств.

Примечания

Правовые акты

Международная конвенция об охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (Римская конвенция)
Конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники (Брюссельская конвенция)
Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (Женевская конвенция)
Гражданский Кодекс РФ (Часть 4) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (принят ГД ФС РФ 24.11.2006)

Литература

Ананьева Е.В. Управление имущественными правами на коллективной основе // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права.- 2006.- № 3.- с. 15-20
Комментарий к части четвёртой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А. Л. Маковского ; вступ. ст. В. Ф. Яковлева ; Иссл. центр частн. права. - М.: Статут, 2008. - 715 с. - ISBN 978-5-8354-0427-8 ;
ISBN 978-5-377-01792-9;
Фаршатов И. Особенности реализации прав, смежных с авторскими // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права.- 2008.- № 6.- с. 31-44
Дозорцев В. А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей/ Исследовательский центр частного права. - М .: Статут, 2005. - 416 с. - ISBN 5-8354-0168-X
Липцик Д. Авторское право и смежные права = Droit d"auteur et droit voisins. - Пер. с фр.; Предисл. М. А. Федотова. - М .: Ладомир; Изд-во ЮНЕСКО, 2002. - 788 с. - 2000 экз. - ISBN 5-86218-395-7 UNESCO 92-3-202837-9

См. также

Коллективное управление авторскими и смежными правами

Ссылки

Право
Доктрина права	Теория государства и права · История государства и права · История политических и правовых учений · Философия права · Социология права · Антропология права · Энциклопедия права
Основные отрасли права	Конституционное право · Административное право · Административно-процессуальное право · Гражданское право · Гражданское процессуальное право · Арбитражное процессуальное право · Уголовное право · Уголовно-процессуальное право · Уголовно-исполнительное право · Семейное право · Трудовое право · Финансовое право · Земельное право · Жилищное право
Комплексные отрасли права	Предпринимательское право (Хозяйственное право) · Таможенное право · Муниципальное право · Военное право · Право социального обеспечения · Экологическое право · Конкурсное право
Подотрасли и права	Коммерческое право · Налоговое право · Бюджетное право · Банковское право · Информационное право · Корпоративное право · Транспортное право · Антимонопольное право · Лесное право · Авторское право · Патентное право · Смежное право · Изобретательское право
Юридические дисциплины	Криминология · Криминалистика · Судебная медицина · Судебная психиатрия · Юридическая этика · Юридическая психология · Судебная бухгалтерия · Судебная экспертиза · Оперативно-розыскная деятельность
Международное право	Международное публичное право · Международное частное право · Европейское право

Смежными правами признаются исключительные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания), на содержание баз данных, а также на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние.

К смежным правам относится исключительное право, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, относятся также личные неимущественные права (п. 2 ст. 1303 ГК РФ).

Объектами смежных прав являются:

исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки режиссеров — постановщиков спектаклей (исполнения), если эти исполнения выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств;
фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение;
сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания, в том числе передач, созданных самой организацией эфирного или кабельного вещания либо по ее заказу за счет ее средств другой организацией;
базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов;
произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений.

Для возникновения, осуществления и защиты, смежных прав не требуется регистрация их объекта или соблюдение каких-либо иных формальностей.

Признание в России исключительного права за иностранными изготовителями фонограмм в соответствии с международными договорами Российской Федерации осуществляется при одновременном наличии двух условий, а именно: в отношении фонограмм, не перешедших в общественное достояние в стране их происхождения вследствие истечения установленного в такой стране срока действия исключительного права на эти объекты и не перешедших в общественное достояние в Российской Федерации вследствие истечения предусмотренного ГК срока действия исключительного права (п. 3 ст. 1304 ГК РФ). Таким образом, если фонограмма переходит в общественное достояние в стране своего происхождения, то она не будет охраняться и в Российской Федерации, даже если в России срок охраны такой фонограммы не истек. Иными словами, если в стране происхождения фонограмма не охраняется, законодатель считает нецелесообразным охранять ее и в России. Это правило, конечно, не применяется к случаям, когда фонограмма создана российским гражданином или российским .

И наоборот, иностранное лицо не может требовать защиты своих прав в Российской Федерации на основании международных договоров, если срок действия исключительного права, установленный в России, истек. Это исключает возможность для иностранного лица получать охрану своих прав в России в течение большего срока (когда такой больший срок предусмотрен в законодательстве страны происхождения фонограммы), чем это предусмотрено ГК РФ.

Изготовитель фонограммы и исполнитель, а также иной обладатель исключительного права на фонограмму или исполнение вправе для оповещения о принадлежащем ему исключительном праве использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом оригинале или экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре и состоит из трех элементов — латинской буквы «P» в окружности, имени или наименования обладателя исключительного права, года первого опубликования фонограммы. При этом под экземпляром фонограммы понимается ее копия на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или косвенно с фонограммы и включающая все звуки или часть звуков либо их отображения, зафиксированные в этой фонограмме. Под отображением звуков понимается их представление в цифровой форме, для преобразования которой в форму, воспринимаемую слухом, требуется использование соответствующих технических средств (ст. 1305 ГК РФ).

Случаи свободного использования объектов смежных прав определены только ГК РФ и не подлежат расширительному толкованию. К таковым относятся случаи, которым посвящены следующие статьи ГК РФ:

ст. 1273 «Свободное воспроизведение произведения в личных целях»;
ст. 1274 «Свободное использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях»;
ст. 1277 «Свободное публичное исполнение музыкального произведения»;
ст. 1278 «Свободное воспроизведение произведения для целей правоприменения»;
ст. 1279 «Свободная запись произведения организацией эфирного вещания в целях краткосрочного пользования».

При этом не имеет значения, исполнено, ли и записано ли на фонограмму охраняемое произведение, либо это объект, который не охраняется нормами , либо произведение, перешедшее в общественное достояние.

К иным случаям использование объектов смежных прав без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения, предусмотренным главой 71 ГК РФ, относятся:

воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда такая запись была произведена с согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения (п. 3 ст. 1317 ГК РФ), аналогичное положение действует в отношении сообщения радио- или телепередачи (п. 4 ст. 1330 ГК РФ);
извлечение из правомерно используемой базы данных материалов и осуществление их последующего использования в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях в объеме, оправданном указанными целями, и в той мере, в которой такие действия не нарушают авторские права изготовителя базы данных и других лиц (п. 3 ст. 1334 ГК РФ). К таким действиям относятся демонстрация приобретенного в собственность оригинала произведения и воспроизведение его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции, а также передача оригинала этого произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами;
распространение оригинала или экземпляров фонограммы, правомерно введенных в гражданский оборот, путем их продажи или иного отчуждения (ст. 1325 ГК РФ). Данное положение относится и к оригиналам или экземплярам произведений, на которые распространяются права публикатора (ст. 1344 ГК РФ);
использование оригинала произведения, на которое распространяются права публикатора, если исключительное право публикатора на произведение не перешло к приобретателю оригинала произведения.

При использовании вышеназванных способов согласие правообладателя и выплата ему вознаграждение не требуются. В то же время это не умаляет право исполнителя, изготовителя фонограмм на вознаграждение за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений исключительно в личных целях в соответствии со ст. 1245 ГК РФ. Такое вознаграждение имеет компенсационный характер и выплачивается правообладателям за счет средств, которые подлежат уплате изготовителями и импортерами оборудования и материальных носителей, используемых для такого воспроизведения.

Ст. 1307 ГК РФ предусмотрен договор об отчуждении исключительного права на объект смежных прав, согласно которому одна сторона – исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель передает или обязуется передать свое исключительное право на соответствующий объект смежных прав в полном объеме другой стороне – приобретателю исключительного права.

В договоре об отчуждении исключительного права на объект смежных прав существенными условиями ГК РФ называет следующие:

указание на отчуждение исключительного права в полном объеме. Содержание исключительного права на исполнение определено в ст. 1317 ГК РФ;
условие о цене. Если договор безвозмездный, это должно быть прямо определено в договоре;
срок выплаты вознаграждения. Срок действия в договоре об отчуждении исключительного права не указывается, но при этом необходимо иметь в виду, что исключительные авторские права действуют в течение 70 лет после смерти автора, смежные — 50 лет, кроме некоторых случаев, установленных ст. 1281 ГК РФ. Права на базу данных действуют 15 лет — ст. 1335 ГК РФ, права публикатора действуют 25 лет — ст. 1340 ГК РФ. Сведения о сроке действия исключительного права, если его можно установить, являются необходимыми для договора об отчуждении исключительного права, так как они характеризуют отчуждаемое право.

Ст. 1308 ГК РФ предусмотрен лицензионный договор о предоставлении права использования объекта смежных прав, согласно которому одна сторона — исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования соответствующего объекта смежных прав в установленных договором пределах.

Существенные условия лицензионных о предоставлении права использования объекта смежных прав совпадают с другими лицензионными договорами. Ими являются условия о предмете: о характере передаваемых прав, способах использования смежных прав и об объекте, в отношении которого предоставляются права, о вознаграждении за их использование, а именно условия об отчетах лицензиата. Специальными условиями можно назвать условия о сроке, территории действия передаваемых прав.

Форма лицензионного договора о предоставлении права использования объекта смежных прав должна быть письменной без каких-либо исключений.

В отношении любой информации, которая идентифицирует объект смежных прав или правообладателя, либо информации об условиях использования этого объекта, которая содержится на соответствующем материальном носителе, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением этого объекта до всеобщего сведения, а также любых цифр и кодов, в которых содержится такая информация (информация о смежном праве), соответственно применяются положения статей 1300 и 1311 ГК РФ.

В случаях нарушения исключительного права на объект смежных прав обладатель исключительного права наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных ГК РФ (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;
в двукратном размере стоимости экземпляров фонограммы или в двукратном размере стоимости права использования объекта смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование такого объекта.